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1、从乳品信托案例论信托私募机制的 法律风险与发展空间 内容摘要：本文旨在浅析信托产品发行中的-私募机制，包括法律 规定，和在实践中的应用，以及国家立法的出发原则主要考虑了避免 金融风险的思想。结合最近发生的金新乳品事件来看，我国私募 信托机制的定位，依然出现了不能预见的风险。使得我们不得不考虑， 到底是私募机制如何发展下去，如何从增强信托投资风险意识、信息 披露、营销手段、监管体系等多个方面考虑统筹协调的问题。同时， 针对资本市场中有关基金、债券等有关公募机制的特点，是否考虑倾 向型的过渡，或者是具有公募机制特点的私募机制。本文阐述了笔者 的观点。 关键词：信托，信托法，信托私募，信托公募 前段
2、时间在业内评论的沸沸扬扬金新乳品信托事件中，不到 200 个投资者（大部分是交行上海分行的 VIP 客户）拿出了 8000 多万 元，根据信托产品要求，每个投资者最少认购信托产品的起点数额为 5 万元，由交通银行承销发行，信托投资期满时，却发生了兑付危机， 大批投资者上街静坐，各大媒体纷纷披露。出现了信托公司和发行银 行哭笑不得 而投资者们却抱怨十足的尴尬局面！ ，乳品信托是 2003 年 6 月由德隆旗下的金新信托推出的，该信 1托计划的单笔资金最低金额为 5 万元。信托计划推介期为 2003 年 6 月 10 日至 2003 年 7 月 10 日。 最吸引投资者的是有关信托计划资金收 益来
3、源的一段文字-2004 年德隆国际战略投资有限公司将对全国乳制 品行业进行大整合，受托人将利用本信托计划资金先收购一到两家效 益较好的乳制品公司进行战略管理，一年后，即本信托计划结束时德 隆国际按受托人当期收购价的 106.5%的价格全额回购受托人所持有 的这一到两家公司股权，扣除信托计划的运营费用及信托计划承担的 费用，预计投资者可获得 5.2%的年收益率。 信托计划书还声明， 因被收购企业股权将在一年后无条件被德隆国际按约定的价格回购， 因而被收购企业本身的经营管理风险将不会影响到回购价格。从而有 效地保证了信托资金的稳定收益，规避再投资的风险。 因为有德隆国际将全额回购这个信托计划的保证
4、，所以，推介期 结束或信托计划满 200 份，信托计划即正式成立。据有关传媒报道， 仅用了很短的发行时间，他们就完成了发行的信托计划，其中一些客 户还是通过关系才拿到认购权的。但是还没到一年的期限，德隆国际 却陷入了被四处追债的困境之中。1 一、 私募并不违法 从这一起案例，笔者作为法律工作者，由此引发了一个明显的问 题-就是信托产品的发行采用私募形式的法律特征。自 2001 年以 2来，以信托法信托投资公司管理办法和信托投资公司资金 、信托业务管理暂行办法等一法两规的颁布来看，对信托产品公 募与私募的问题均没有加以明确。换句话说，这并不是违法的。根据 中国人民银行信托投资公司资金信托管理暂行
5、办法第四条第五项 的规定， 信托公司不得通过报刊、电视、广播和其他公开媒体进行营 销宣传。 由此可见，信托投资公司只能按照私募的形式策划、设 计信托产品的发行。 私募在实务中的尴尬 诚然，不仅信托投资公司的信托产品以私募性质设计，监管部门 亦基本是按照私募特性进行监管和调控。但是，尴尬的境地却实实在 在的体现两个方面的问题。一是，信托投资公司的信托产品虽以私募 性质设计，却以公募理念在营销；二是，监管部门则是在强化私募定 位的同时，却不断提出公募化的监管要求。 另外，根据每个投资者最少认购信托产品的起点数额为 5 万元 的要求，以及实际发行数量（不到 200 份信托合同，成功达到 8000 万）来看，平均信托产品认购的资金数额在 50 万元左右。从这样一个 投资者的资金实力来看，使得信托投资公司和承销银行有理由认为这 些投资者属于成熟的投资者，具备风险分析能力，这样的一个水平， 无论从哪个标准衡量都算是真正对富人的私募了， 兑付危机发生时， 但3
