论我国古代刑法中的罪过 罪过问题是刑法理论研究的重要课题之一所谓罪过，是指犯罪人对自己的行为及其后果所持有的成心或者过失的心理状态在我国古代的法制中，很早就出现了成心和过失的区别，并把其作为定罪量刑的重要依据，但是，关于罪过的内容、形式、*围等问题，与现代刑法理论中的罪过存在较大的差异本文拟就这一问题进展考证与探讨，以说明古今罪过理论的异同 一、我国古代刑法中关于罪过的表述及开展变化 关于罪过的表述，最早见于?尚书?舜典?：“眚灾肆赦，怙终贼刑〞其注曰：“眚，过；灾，害；过而有害，当缓赦之；怙奸自终，当刑杀之〞?尚书大禹谟?：“宥过无大，刑故无小〞其注曰：“过误所犯，虽大必宥；不忌故犯，虽小必刑〞?尚书康诰?：“人有小罪，非眚，乃为终，自作不典，式而有厥罪小，乃不可不杀乃有大罪，非终，乃唯眚灾，适尔，既道极厥辜，实乃不可杀〞可见，“眚灾〞、“过〞即过失犯罪，“怙终〞、“故〞、“非眚〞即成心犯罪过失〞一词，最早见于?周礼?司刺?有三宥之法，其中“再宥曰过失〞司农注：“过失，假设今律过失杀人不坐死〞玄注：“过失，假设举刀欲斫伐而轶中人者〞 在战国及秦代，罪过表述为“端〞与“不端〞。
墨子号令?：“其端失火以为乱事者，车裂〞清人毕沅注曰：“言因事端以害人，假设今律故犯〞又如?秦简法律答问?记载：“甲告乙盗牛假设贼伤人，今乙不盗牛、不伤人，问甲可〔何〕论.端为，为诬人；不端，为告不审〞意为：甲控告乙犯盗牛和伤人罪，而实际上乙没有盗牛，也没有伤人对甲应如何论处.如果甲是成心的，则构成诬告罪；如果甲不是成心的，则为揭露不实即“端〞为成心犯罪，“不端〞为过失犯罪 在汉代，“法令有故、误〞〔?后汉书郭躬传?〕，“圣君原心省意，故诛故贳误〞 〔?论衡答佞?〕可见，“故〞与“误〞是汉代刑法中相对称的罪过概念此外，“过误〞也常被用来泛指过失犯罪，其意与“误〞完全一样如?汉书钟离意传?：“时诏赐胡子缣，尚书案事，误以十为百，帝见司农上薄，大怒，照郎将笞之意因入叩首曰：过误之失，常人所容〞曹魏及晋代都沿用“过误〞来表述过失犯罪，如?魏律?：“过误相杀，不得报仇〞；?晋律?：“过误杀人三岁刑〞此外，“过〞、“误〞等传统用语作为一种习惯也常被使用但在晋代，刑法中更为普遍采用的是“故〞与“失〞相对应的罪过概念刑法志?载：“夫律者，当慎其变，审其理假设不承用诏书，无故失之刑，当从赎。
谋反之同伍，实不知情，当从刑此故失之变也〞这里“故失之刑〞、“故失之变〞中的“故失〞即指成心犯罪和过失犯罪晋代明法掾*裴在其?注律表?中对“故〞、“失〞作了明确的解释，即：“其知而犯之谓之故，意以为然谓之失〞可见，“故〞与“失〞是晋代关于罪过问题的法律用语 唐律集历代法律之大成并为后世所沿用关于罪过，唐律在区分成心和过失的根底上，将过失犯罪分为“误〞、“失〞和“过失〞三种，而“过〞、“过误〞在唐律中未再出现误〞是与“故〞相对的表示一般过失犯罪的概念，“失〞和“过失〞则仅适用于*些种类的犯罪〔将在后文详述〕成心犯罪在唐律中表述为“故犯〞，如?唐律杂律?规定：“诸水火有所损败，故犯者，征偿〞但更多情况下则直言“故〞，如“故杀伤人〞、“故纵〞、“故出入人罪〞等宋、元、明、清沿用唐律，对罪过的表述根本无变化 清末刑法变革，制定了?大清新刑律?该律第13条规定：“非成心之行为，不为罪但应论过失者，不再此限〞至此，“成心〞与“过失〞作为相对称的罪过用语始见于律文 二、我国古代刑法中罪过的表现形式及其含义 1、关于成心犯罪 我国古代刑法中概括表示成心犯罪的罪过称为“故〞。
何为“故〞.?说文?释曰：“故，使为之也〞所谓“使为之〞，即身不为而使人为之，使人为之必出于有意，成心之义由此而生汜论?：“勒问其故〞注曰：“故，意也〞?国语楚语?：“夫其有故〞注曰：“故，犹意也〞可见，以“意〞训“故〞是成心的根源在古语中，“故〞即为成心，因此很少连言“成心〞在法律中，“成心〞一词更是从未出现过从法律意义上解释“故〞的含义，当首推晋代*裴的?注律表?，其曰：“其知而犯之谓之故〞这实际是对成心犯罪所下的定义知，就是知道、明知知而犯之〞即行为人已经认识到、预见到行为的**性、危害性，却仍然去实施这种行为裴的解释对后代法律具有重要的影响和指导意义，从唐律到明、清律根本沿用此说，没有本质的变化故清末法学家沈家本称：“‘故’字之意，自当以此为定论〞〔?寄移文存卷二?〕 成心犯罪在古代刑法中的表现形式除“故〞以外，还有“谋〞、“贼〞、“知〞等“谋〞，是指谋划、筹划法律答问?载：“‘臣妾牧杀主’可〔何〕谓牧.欲贼杀主，未杀而得，为牧〞这是对谋杀的解释，即：什麽叫谋.企图杀害主人，没有杀就被捕获，叫作谋晋代*裴对“谋〞的解释是：“二人对议谓之谋〞可见，谋是指二人以上共同商议犯罪。
唐律名例?亦规定：“称‘谋’者，二人以上〞但在此根底上又规定：“谋状彰明，虽一人同二人之法〞谋是行为人的主观意图，在一般情况下，只有与他人共议时方可表现出来，故法律规定须二人以上但如果通过*种事实、情状已能判明行为人意图实施犯罪，根据唐律也可构成“谋〞罪唐律疏议?举例释曰：“假有人持刀仗入他家，勘有仇嫌，来欲相杀，虽止一人，亦同谋法〞可见，“谋〞是古代成心犯罪的预备形式，如果进一步实施犯罪并发生危害结果，则加重处分如?唐律贼盗?规定：“诸谋杀人者，徒三年；已伤者，绞；已杀者，斩〞“贼〞，是指成心杀、伤人左传?昭公十四年：“杀人不忌为贼〞?尚书舜典?注：“杀人曰贼〞?左传?僖公九年注：“贼，伤害也〞秦、汉律中都有贼杀、贼伤等罪名晋代*裴注律释曰：“无变斩击谓之贼〞即没有发生事变而斩杀、殴击他人在古代刑法中，“贼〞作为成心犯罪的一种表现形式，其*围仅限于侵犯人身的杀伤犯罪，而且仅存于唐代以前的刑律中，在唐代以后，“贼〞被“故杀伤人〞罪所取代，不再是法律用语如?唐律疏议?曰：“非因斗争，无事而杀，是名‘故杀’〞可见，“无事而杀〞的“故杀〞与“无变斩击〞的“贼〞是同一含义因此，在?唐律?中没有再出现冠以“贼〞字的罪名。
“知〞，是指明知、知道法律答问?：“夫盗二百钱，妻所匿百一十，何以论妻.妻智〔知〕夫盗，以百一十为盗〞意思是：丈夫盗窃二百钱，其妻藏匿了一百一十钱，如果妻子知道是丈夫盗窃所得，则对妻子按盗窃一百一十钱论处这显然属于知而犯之的成心犯罪汉代有“见知故纵之法〞，唐律有“知情藏匿罪人〞，“见知〞、“知情〞都是明知故犯，故为成心犯罪的表现形式 2、关于过失犯罪 我国古代刑法中概括表示过失犯罪的罪过称为“过〞、“误〞或者“过误〞，是指非出于行为人的本意而发生的过错、错误如?周礼调人?：“凡过而杀伤人者，以民成之〞注曰：“过，无本意也〞疏曰：“此谓非故心，是过误攻杀或伤于人者〞即危害结果的发生是行为人没有认识、没有预见到的，是违背行为人本来意愿的因此，在古代刑法中，行为人不是有意实施危害行为而在客观上产生了危害结果的，就称为“过〞、“误〞或者“过误〞，它们都是与成心犯罪相对称的过失犯罪的表现形式 过失犯罪在古代刑法中的表现形式还有“失〞和“过失〞，“不知〞有时是过失犯罪，有时则不为罪“失〞，在古代刑法中有两种含义一是作为与一般成心犯罪相对称的过失犯罪概念，指非出于行为人本意而造成危害后果的情况。
这种用法仅见于晋代如*裴注律曰：“知而犯之谓之故，意以为然谓之失〞可见，“失〞是与“故〞相对称的概念所谓“意以为然〞，即行为人主观上认为自己的行为是对的，但在客观上却产生了相反的结果，这种主客观的不一致，就是“失〞在这里，失与故相对称，其含义与前述“过〞、“误〞及“过误〞根本一样二是作为特殊的过失犯罪概念，指有关公务犯罪的过失法律答问?载：“士五〔伍〕甲盗，以得时直〔值〕臧〔赃〕，臧〔赃〕直〔值〕过六百六十，吏弗直〔值〕，其狱鞫乃直〔值〕臧〔赃〕，臧〔赃〕直〔值〕百一十，以论耐，问甲及吏可〔何〕论.甲当黥为城旦；吏为失刑罪，或端为，为不直〞据此，甲盗赃六百六十，审判官吏以盗赃一百一十论罪，对审判官吏应处以失刑罪，但如是成心所为，则以不直论罪失刑与不直都是公务犯罪，前者是过失犯罪，后者是成心犯罪失〞仅用于过失公务犯罪，在古代刑法中比较普遍，如?唐律职制?规定：“贡举非其人，……失者，各减三等〞?唐律断狱?规定：“即断罪失于入者，各减三等；失于出者，各减五等〞明清律中的规定亦与此根本一样应当注意的是，“失〞虽然是公务犯罪的过失表现形式，但并不是所有的过失公务犯罪都用“失〞来表示如?唐律职制?规定：“诸上书假设奏事，误犯宗庙讳者，杖八十；口误及余文书误犯者，笞五十。
〞此罪显系过失公务犯罪，但未用“失〞来表示，而是用“误〞来表示的“过失〞，在古代刑法中特指过失杀伤罪晋代*裴注律曰：“不意误犯谓之过失〞所谓“不意误犯〞就是指危害后果的发生不是出于行为人的本意，所以，“过失〞的含义与“过〞、“误〞是一致的但是，在古代刑法中，“过失〞不是概括表示过失犯罪的罪过形式，而仅作为限定性用语适用于过失杀伤罪裴注律中有这样四句话：“两讼相趣谓之斗，两和相害谓之戏，无变斩击谓之贼，不意误犯谓之过失〞这是*裴对斗、戏、贼和过失四个罪名的解释，这四个罪名都是有关杀伤方面的犯罪从中我们可以看出，“过失〞是一个罪名，是指与表示成心杀伤罪的“贼〞相对称的过失杀伤罪在?唐律?中“贼〞变为“故杀伤〞，“过失〞则成为与“故杀伤〞相对而言的“过失杀伤〞过失〞总是与杀伤有关的罪名连在一起使用，如“过失杀人〞、“过失杀伤人〞、“过失杀〞、“部曲奴婢过失杀主〞、“过失杀伤祖父母、父母〞等，即使单独使用“过失〞或“以过失论〞、“子*犯过失流〞等，也都无例外地限指杀伤罪有的学者在引用*裴?注律表?时，作出如下断句：“知而犯之谓之成心，……不意误犯谓之过失〞〔见?九朝律考?〕这种理解是不确切的。
一方面，在中国古代刑法中，成心犯罪仅言“故〞而不言“成心〞，另一方面，与“故〞相对言的罪过形式是“过〞、“误〞、“失〞，而不是“过失〞“不知〞，是指行为人因不知道、不了解事实真相而造成危害结果的情况在古代刑法中有些“不知〞属过失犯罪，如?秦简法律答问?载：“发伪书，弗智〔知〕，赀二甲〞即不知道是伪造的文书而传发，处赀二甲的刑罚此即过失犯罪也有些“不知〞则不为罪，如?唐律?“知情隐匿罪人〞注曰：“其展转相使而匿罪人，知情者皆作，不知者无论〞疏议曰：“展转相使匿罪人者，假有甲知情匿罪人，又嘱付乙令匿，乙又嘱丙遣匿，如此展转相使匿罪人者乙、丙知是罪人，得藏匿之罪；不知情者，无罪〞可见，在古代刑法中，知而犯之是成心犯罪，不知而犯则未必是过失犯罪 三、我国古代刑法中罪过的认定及其在定罪量刑中的作用 1、古代罪过的认定古代刑法中罪过的认定标准和*围与现代刑法中罪过理论存在着较大的差异这主要表现在： 〔1〕在认定成心犯罪方面，行为人对危害结果“明知〞的意识因素起着主要作用，行为人对后果发生所持的肯定或否认的态度，则对认定成心犯罪没有影响知而犯之谓之故〞，意味着“知〞是认定成心犯罪的主要标准。
已经知道、预见到自己的行为性质和后果却仍然实施这种行为的就是成心犯罪因此，古代刑法中成心犯罪的*围，除了包括直接成心、间接成心外，还包括现代刑法中的过于自信的过失，我们从?唐律?关于杀人罪的规定中可以比较清楚地认识这个问题斗讼?规定：“诸斗殴杀人者，绞以刃及故杀人者，斩。