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1、企业重组涉税政策分析及税收筹划之企业分立目录一、相关含义1、企业重组2、企业分立二、被分立企业的涉税政策（一）营业税（二）增值税（三）土地增值税（四）企业所得税（五）印花税三、分立企业的涉税政策（一）契税（二）印花税（三）企业所得税四、被分立企业股东的涉税政策五、结束语近年来， 我国企业兼并重组步伐加快， 但仍面临审批多、 融资难、 负担重、 服务体系不健全、 体制机制不完善、 跨地区跨所有制兼并重组困难等问题。 随着国家对房地产企业调控力度的 加大，兼并重组的税收政策也在不断的完善。 企业财务人员应不断的学习掌握新的税收政策， 有效把控企业重组过程中相关涉税政策， 降低企业的涉税风险。 现对
2、企业重组之企业分立的 涉税政策及税收筹划做以下分析。一、相关含义1、企业重组企业重组，在不同的税收文件中有不同的叫法。财税 200959 号财政部 国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通 知第一条规定： 本通知所称企业重组， 是指企业在日常经营活动以外发生的法律结构或经 济结构重大改变的交易，包括企业法律形式改变、债务重组、股权收购、资产收购、合并、 分立等。财税 20124 号财政部 国家税务总局关于企业事业单位改制重组契税政策的通知将 企业公司制改造、公司股权（股份）转让、公司合并、公司分立、企业出售、企业破产、债 权转股权、资产划转、事业单位改制等纳入改制重组的范围。财税
3、 20155 号关于企业改制重组有关土地增值税政策的通知也将非公司制企业整体改 建、企业合并、企业分立纳入改制重组的范围。国发 201414 号国务院关于进一步优化企业兼并重组市场环境的意见将企业合并、企 业分立、股权收购、企业出售、置换等方式又叫兼并重组。财税 199548 号：财政部 国家税务总局关于土地增值税一些具体问题规定的通知一 文中又只提到了企业兼并，通常理解也应包括企业合并、企业分立、股权收购等内容。 2、企业分立财税 200959 号财政部 国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通 知第一条规定：分立，是指一家企业（以下称为被分立企业）将部分或全部资产分离转让 给
4、现存或新设的企业（以下称为分立企业） ，被分立企业股东换取分立企业的股权或非股权 支付，实现企业的依法分立。根据中华人民共和国主席令第 42 号中华人民共和国公司法的规定，公司分立可以分为 存续分立和解散分立， 其中存续分立是指一个公司分立成两个以上公司， 本公司继续存在并 设立一个以上新的公司； 解散分立是指一个公司分散为两个以上公司， 本公司解散并设立两 个以上新的公司。公司分立， 其财产作相应的分割并编制资产负债表及财产清单。 公司应当自作出分立决议之 日起十日内通知债权人， 并于三十日内在报纸上公告。 公司分立前的债务由分立后的公司承 担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达
5、成的书面协议另有约定的除外。二、被分立企业的涉税政策（一）营业税1、税法规定中华人民共和国国务院令 540 号中华人民共和国营业税暂行条例 第一条规定： 在中华人 民共和国境内提供本条例规定的劳务、 转让无形资产或者销售不动产的单位和个人， 为营业 税的纳税人，应当依照本条例缴纳营业税。但单财政部 国家税务总局第 52 号令中华人民共和国营业税暂行条例实施细则第三条规定： 条例第一条所称提供条例规定的劳务、 转让无形资产或者销售不动产， 是指有偿提供条例规 定的劳务、有偿转让无形资产或者有偿转让不动产所有权的行为（以下称应税行为）位或者个体工商户聘用的员工为本单位或者雇主提供条例规定的劳务，不
6、包括在内。国家稅务总局公告(2011) 51号国家税务总局关于纳稅人资产重组有关营业税问题的公 告规定：纳税人在资产重组过程中，通过合并、分立、出售、置换等方式，将全部或者部分实物资产 以及与其相关联的债权、债务和劳动力一并转让给其他单位和个人的行为，不属于营业税征 收范围，其中涉及的不动产、土地使用权转让，不征收营业税。本公告自2011年10月1 口起执行。此前未作处理的，按照本公告的规定执行。2、结论(1) 茨照国家税务总局公告(2011) 51号文规定，企业分立涉及不动产、土地使用权转让 不征收营业税。但前提条件是将全部或者部分实物资产以及与其相关联的债权、债务和劳动 力一并转让才能免征
7、营业税。(2) 企业分立过程中，只涉及不动产、土地使用权转让，与其关联的债权、债务和劳动力 没有一并转让的，要按规定征收营业税。(-)增值税1、税法规定国务院令第134号中华人民共和国增值税暂行条例第一条规定：在中华人民共和国境内 销售货物或考提供加工、修理修配劳务以及进口货物的单位和个人，为增值税的纳税义务人(以下简称纳税人)，应当依照本条例缴纳增值税。(1993)财法字第38号中华人民共和国增值税暂行条例实施细则第三条规定：条例第一条所称销售货物，是指有偿转让货物的所有权。本细则所称有偿，包括从购买方取得货币、货物或其他经济利益。国家稅务总局公告2011年第13号国家税务总局关于纳稅人资产
8、重组有关增值税问题的公 告规定：纳税人在资产重组过程中，通过合并、分立、出售、置换等方式，将全部或者部分实物资产 以及与其相关联的债权、负债和劳动力一并转让给其他单位和个人，不属于增值税的征税范 围，其中涉及的货物转让，不征收增值税。2、结论(1) 歿照国家税务总局公告(2011) 13号文规定，企业分立涉及的货物转讣，不征收增值 税。但前提条件是将全部或者部分实物资产以及与其相关联的债权、债务和劳动力一并转让 才能免征增值税。（2）企业分立过程中，只涉及货物转让， 与其关联的债权、债务和劳动力没有一并转让的， 要按规定征收增值税。（三）土地增值税1、税法规定国务院令第 138 号中华人民共和
9、国土地增值税暂行条例 第二条规定： 转让国有土地使用 权、地上的建筑物及其附着物（以下简称转让房地产）并取得收入的单位和个人， 为土地增 值税的纳税义务人（以下简称纳税人） ，应当依照本条例缴纳土地增值税。财法字 19956 号中华人民共和国土地增值税暂行条例实施细则第二条规定：条例第 二条所称的转让国有土地使用权、 地上的建筑物及其附着物并取得收入， 是指以出售或者其 他方式有偿转让房地产的行为。不包括以继承、赠与方式无偿转让房地产的行为。财税字 199548 号财政部 国家税务总局关于土地增值税一些具体问题规定的通知第 三条规定： 在企业兼并中， 对被兼并企业将房地产转让到兼并企业中的，
10、暂免征收土地增值 税。财税 20155 号关于企业改制重组有关土地增值税政策的通知第三条规定：按照法律规 定或者合同约定， 企业分设为两个或两个以上与原企业投资主体相同的企业， 对原企业将国 有土地、房屋权属转移、变更到分立后的企业，暂不征土地增值税。财税 20155 号关于企业改制重组有关土地增值税政策的通知第五条规定：上述改制重 组有关土地增值税政策不适用于房地产开发企业。财税 20155 号关于企业改制重组有关土地增值税政策的通知第八条规定：本通知执行期限为 2015 年 1 月 1 日至 2017年 12月 31 日。财政部 国家税务总局关于土地增值税一些 具体问题规定的通知 （财税字
11、 199548 号）第一条、第三条， 财政部 国家税务总局关于 土地增值税若干问题的通知 （财税 200621 号）第五条同时废止。2、结论（1）在 2015年 1月 1日之前， 在企业兼并中，不区分被分立企业是否为房地产企业，也不区分是分立企业的投资主体与原企业投资主体是否相同， 对被兼并企业将房地产转让到兼并 企业中的，都暂免征收土地增值税。在这之前的很多税收筹划案例都是利用了这一税收政策，财税 20155 号文件出台之后，这 个筹划空间就被堵上了。（2） 2015 年 1 月 1 日至 2017 年 12 月 31 日，被分立企业是非房地产开发企业的，对原企 业将国有土地、 房屋权属转移
12、、 变更到分立后的企业，暂不征土地增值税。 但前提条件是分 立企业的投资主体与原企业投资主体相同， 才能暂不征收土地增值税。 在这里要注意， 文件 只限制分立前后的投资主体相同，并没有对投资比例做具体要求。（3）在此期限内，被分立企业是非房地产开发企业的，对原企业将国有土地、房屋权属转 移、变更到分立后的企业，如果分立企业的投资主体与原投资主体不同，进行了增减变更， 要按规定征收土地增值税。（4）在 2015年 1月 1日至 2017年 12月31日，房地产开发企业分立不适用财税（ 2015）5 号文件规定的暂不征收土地增值税的优惠政策， 对原房地产企业将国有土地、 房屋权属转移、 变更到分立
13、后的企业，必须按税法的相关规定征收土地增值税。（四）企业所得税1、税法规定中华人民共和国主席令第 63 号中华人民共和国企业所得税法第一条规定：在中华人民 共和国境内，企业和其他取得收入的组织 （以下统称企业）为企业所得税的纳税人，依照本 法的规定缴纳企业所得税。国务院令第 512 号中华人民共和国企业所得税法实施条例 第六条规定：企业所得税法 第三条所称所得，包括销售货物所得、提供劳务所得、转让财产所得、 股息红利等权益性投 资所得、利息所得、租金所得、特许权使用费所得、接受捐赠所得和其他所得。财税 200959 号财政部 国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通 知第三条规定
14、： 企业重组的税务处理区分不同条件分别适用一般性税务处理规定和特殊性 税务处理规定。（1）特殊性税务处理财税 200959 号财政部 国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通 知第五条规定：企业重组同时符合下列条件的，适用特殊性税务处理规定：（一）具有合理的商业目的，且不以减少、免除或者推迟缴纳税款为主要目的。（二）被收购、合并或分立部分的资产或股权比例符合本通知规定的比例。（三）企业重组后的连续 12 个月内不改变重组资产原来的实质性经营活动。（四）重组交易对价中涉及股权支付金额符合本通知规定比例。（五）企业重组中取得股权支付的原主要股东，在重组后连续 12 个月内，不得转让所
15、 取得的股权。财税 200959 号财政部 国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通 知第六条第五项对上述股权支付金额比例做了具体规定： 企业分立， 被分立企业所有股东按原持股比例取得分立企业的股权，分立企业和被分立企业均不改变原来的实质经营活动， 且被分立企业股东在该企业分立发生时取得的股权支付金额不低于其交易支付总额的85%。同时，该条款也提出企业可以选择按以下规定进行处理：1.2.3.分立企业接受被分立企业资产和负债的计税基础，以被分立企业的原有计税基础确被分立企业已分立出去资产相应的所得税事项由分立企业承继。 被分立企业未超过法定弥补期限的亏损额可按分立资产占全部资产的比例进行分 配，由分立企业继续弥补。国家税务总局公告 2010年第 4号 国家税务总局关于发布 企业重组业务企业所得税管理办 法的公告 第十八条要求从以下方面说明企业重组具有合理的商业目的：（一）重组活动的交易方式。即重组活动采取的具体形式、交易背景、交易时间、在交 易之前和之后的运作方式和有关的商业常规；（二）该项交易的形式及实质。 即形式上交易所产生的法律权利和责任，也是该项交易 的法律后果。另外，交易实际上或商业上产生的最终结果；
