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1、南开大学22春民法总论在线作业1答案参考1. 个人合伙是基于( )而成立。A.合伙字号B.书面协议和法定登记程序C.合伙人出资D.合伙协议参考答案：D2. 丧偶儿媳对公婆或丧偶女婿对岳父母尽了主要赡养义务的，作为第一顺序继承人。( )A.错误B.正确参考答案：B3. 对经济纠纷调解不成或者调解书无效的，人民法院应当及时判决。( )对经济纠纷调解不成或者调解书无效的，人民法院应当及时判决。()正确4. 除斥期间和诉讼时效的区别在于( )A.适用对象不同B.是否允许法院主动援引不同C.期间是否可以中止不同D.届满后的法律效果不同参考答案：ABCD5. 下列不属于民法基本原则的功能的是( )。A.指
2、导功能B.补充功能C.惩罚功能D.约束功能参考答案：C6. 试述融资租赁合同和分期付款买卖区别。试述融资租赁合同和分期付款买卖区别。融资租赁合同和分期付款买卖有很多不同，两者的区别主要有：(1)融资租赁合同不具有分期付款买卖所具有的有偿转让财产所有权的本质。分期付款买卖属于买卖合同的一种。而在融资租赁合同中，承租人的意图在于以支付租金为代价获得租赁期间内对租赁物的使用收益权，出租人的意图在于收取租金。(2)法律关系的表现形式不同。分期付款买卖的法律关系相对简单；而融资租赁合同的法律关系则相对复杂，有三方当事人(出卖人、租赁公司和承租人)和两个合同(租赁公司与承租人之间的融资租赁合同、出卖人与租
3、赁公司之间的买卖合同)，并且这两个合同相互交错。(3)有无期待权不同。分期付款买卖合同作为一种特殊的买卖合同，具有以下特点：债权性；出卖人在价金完全受清偿前保留所有权；有与出卖人的所有权处于相对状态并彼此消长关系的买受人的期待权。而在融资租赁合同的整个租赁期间，承租人并无取得租赁物所有权的期待权。(4)融资租赁合同租金的构成与分期付款买卖合同价金的构成不同。融资租赁合同的租金包括物品买价以及利息、保险费、手续费、利润等在内，一般要高于分期付款买卖的总价金。(5)法律适用不同。分期付款买卖合同应适用法律保护消费者利益的特别规定，而融资租赁合同则一般不适用此种规定。7. 失踪人财产代管人的职责参考
4、答案：自然人被宣告失踪后，财产由其配偶、成年子女、父母或者其他愿意担任财产代管人的人代管。如果对代管有争议，没有配偶、成年子女、父母或者其他愿意担任财产代管人的人，或者这些人没有代管能力，则应由人民法院指定的人代管财产。财产代管人需履行如下职责：(1)财产代管人应当妥善管理失踪人的财产，维护其财产权益。(2)失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用，由财产代管人从失踪人的财产中支付。(3)财产代管人因故意或者重大过失造成失踪人财产损失的，应当承担赔偿责任。可以向法院申请变更财产代管人的情形如下：财产代管人不履行代管职责、侵害失踪人财产权益或者丧铁代管能力的，失踪人的利害关系人可以向人民法院申请变更
5、财产代管人。财产代管人有正当理由的，可以向人民法院申请变更财产代管人。8. 民事主体依法对国家所有的土地享有使用和收益的权利叫做_。民事主体依法对国家所有的土地享有使用和收益的权利叫做_。参考答案：国有土地使用权9. 征税对象的数额没有达到规定数额的不征税，征税对象的数额达到规定数额的，就其全部数额征税。这个规定数额即征税对象的数额没有达到规定数额的不征税，征税对象的数额达到规定数额的，就其全部数额征税。这个规定数额即为()。A征税标准B免征额C费用扣除额D起征点D10. 甲以自己的名义，用家庭共有财产捐资设立以资助治疗麻风病为目的的基金会法人，由乙任理事长。后因对该病的防治工作卓有成效使其几
6、乎绝迹，为实现基金会的公益性，现欲改变宗旨和目的。下列哪一选项是正确的?( )A.甲作出决定即可，因甲是创始人和出资人B.乙作出决定即可，因乙是法定代表人C.应由甲的家庭成员共同决定，因甲是用家庭共有财产捐资的D.应由基金会法人按照程序申请，经过上级主管部门批准参考答案：D11. 在民商分立国家，商行为与民事行为是如何区分?在民商分立国家，商行为与民事行为是如何区分?(略)具体内容参见赵万一主编：商法学，中国法制出版社2008年版，第40页。12. 下列有关法人民事行为能力的判断，正确的是( )A.法人民事行为能力范围与其民事权利能力范围不同B.法人一旦被申请宣告破产，民事行为能力即终止C.不
7、同类型的法人，民事行为能力范围不同D.法人民事行为能力起止时间与其民事权利能力起止时间不同参考答案：C13. 根据我国法律规定，注册申请书必须附有商标图样。商标图样不得带有( )等标记。 A“注册商标” B“牌”字样 C根据我国法律规定，注册申请书必须附有商标图样。商标图样不得带有()等标记。A“注册商标”B“牌”字样C“注”D“R”E“&rEG”ABCD14. 下列情形中属于民事法律事实的是( )。A.日出B.备课C.赠与D.恋爱参考答案：C15. 科学技术的发展对司法的作用体现在( )。A司法解释B法律适用C事实认定D法律推理科学技术的发展对司法的作用体现在( )。A司法解释B法律适用C事
8、实认定D法律推理正确答案：BCD司法过程的三个主要环节事实认定、法律适用和法律推理越来越深刻地受到了现代科学技术的影响；计算机在文书处理、信息检索查询和协助推理判案三个方面发挥的作用越来越重要。故选B、C、D项。16. 公证遗嘱的效力优先于其他形式遗嘱的效力。( )A.错误B.正确参考答案：B17. 在下列选项中，属于相对权的是( )。A.物权B.债权C.人身权D.知识产权参考答案：B18. 论述民事权利的证券化。论述民事权利的证券化。正确答案：在历史上民事主体主要关心的是各种有形财产对有形财产的占有、使用、收益和处分就成为最完整的民事权利形态传统民商法也主要是按照有形财产的属性来构造民事财产
9、权制度的。随着金融创新的不断发展财产形态日趋多样化摆脱了有形财产形态的各种权益性财产逐渐成为社会生活中重要的财产形态民事权利观念亦随之发生重大改变。在现代社会以各种书证形式来表彰民事权利的情况极其普遍人们开始对“无形财产”给予高度的关注。时至今日随着科学技术尤其是计算机和互联网技术的快速发展民事权利甚至采取了电子化的表达方式这无疑为当今的民商事法律注入了更多新意。民商法规范源于社会实践必须回应普遍存在的权利变革现象并以适当方式表彰各种新型财产关系。法律源于生活但又异于生活法律规范不是对经济生活关系常态的简单复制其必须借助专门术语来诠释变化着的社会关系借助特殊的法技术手段来推动市场经济的发展。民
10、事权利证券化就是通过某种交易形式实现民事权利与证券形式相互结合的过程简单地说即将民事财产权利以证券形态加以体现的过程。证券化以特定民事权利存在为前提这种民事权利可称为“基础权利”；证券化有赖于稳定的证券化立法及规则并采取符合法定规则的证券形式；证券化必须通过一系列交易行为而最终实现即民事权利主体必须出让基础权利并借此换取证券权利。可见传统民事权利在现代社会中存在局限性而现代市场经济的发展又提出了民事权利证券化的要求。rn (1)传统民事权利的局限性rn第一传统民事权利具体而缺少抽象性和统一性。传统民事规范建立了多种民事权利的具体形式但始终未能建立民事权利的统一范畴。在商品社会早期民事权利是以非
11、常具体的方式加以表现的人们习惯于按照是否拥有及拥有土地的多少来衡量财富在有些国家和地区人们甚至以拥有瓦罐或其他替代物的多少来衡量财富的多寡。无论是在罗马法还是近代大陆法系的民法典中立法者始终关注的都是有形物的法律地位以及财产所有权在民法上的地位。我们清晰地发现罗马法和近代大陆法系的财产权制度中都包括债法但以确定财产归属并借以定分止争为核心的财产所有权制度是这一法律的主要内容各种有形物是财产所有权主要客体的观念依然影响至深这促使立法者花费巨大篇幅去规定财产所有权及相关的财产制度。在这种体制下民事权利是具体的而非抽象的更非统一的。rn第二传统民事权利体系比较简单。传统的民事权利以支配权为核心而展开
12、支配权是以民事主体对物的直接支配为内容的民事权利主要是指财产所有权其依然是以有形物作为权利客体。在古代及近代民法中也存在各种债权债务关系但其表现形式相当简单。一方面人们以有形物为基础编织着几乎所有的债权债务关系无论买卖、租赁、借用、保管或委托都以有形物为主要载体；另一方面债权债务关系体现出鲜明的相对性特征债的关系为特定之债权人与债务人之间的请求权关系债权人仅得向特定债务人主张权利债务人也只能向特定债权人履行债务。rn第三传统民事权利具有个别性或非标准化特征。传统民事法律以调整非标准化的民事权利为模拟对象这就使其所设定和调整的民事权利是个别的、独立的。比如民事权利主要建立在有形物的基础上各有形物
13、在质量、规格、性质等方面表现出明显差异这进一步使得各个民事权利之间差异性很大。在此情况下凡旨在发生民事权利变动的协议须依当事人之间逐一协商才能完成大大降低了交易的效率。rn第四传统民事权利缺乏必要的流通性。财产流通性的强弱与商品交易的广度和深度密切相关。在相对落后的市场经济条件下财产及权利的流动性极端弱化人们满足于对物品的实际占有而非法律占有人们关心对实物的控制而不是对权利的控制。在这种观念的支配下财产交易往往通过非公开市场借助于协商方式完成权利人更重视交易相对人的身份交易各方对身份产生误会或许会导致交易行为的瑕疵和无效。rn(2)现代社会对民事权利证券化的要求rn由于传统民事权利难以适应现代
14、交易高速、快捷的客观需要必须建立统一的、可脱离有形物的民事权利观念。民事权利是关于当事人行为范围的质的描述。权利作为理性法的重要概念固然有权利表现形式的问题但表现形式是次要的。在现代社会中享有权利的形式和享有权利的实质具有同样的重要性。把权利表现在证券上使权利与证券相结合这是现代民事权利的重要特征。首先民事权利证券化使得民事权利获得具体的、实物的表现形式。权利是抽象的不易表现于外部具有识别上的困难。而将权利用证券的形式予以表彰有助于对抽象权利的识别。其次民事权利证券化使得面向社会公众筹集大量的资金得以迅速实现。按照传统的债法理论向社会公众大量筹集资金就要建立多个债的关系其明显缺陷在于无法在统一
15、条件下迅速地实现大规模的筹资活动。而权利的证券化使得这一过程简单化、迅捷化。再次民事权利证券化使得财产转让活动简易化。按照传统的民法理论债权转让和债务让与必须建立在双方当事人协商一致的基础上即使债权转让无须获得债务人同意债务转移也必须以债权人同意为前提。在这种情况下无疑会降低交易速度加大交易成本。相反权利证券化的积极作用在于转让无须获得对方当事人的许可权利人出示证券即可进行转让。rn(3)民事权利证券化的基本要求在现代社会证券权利作为民事权利的特殊表现形式已经逐渐远离对有形物的直接支配代之以对物质性权利的最终控制和支配；人们已不满足于对财富物质形态的占有、使用、收益和处分而更重视对财富的终极支配和控制。终极管理直接指向的对象往往是证券发行人的内部事务而不是具体形式的财富这使得证券权利展现出价值权的性质。为了实现民事权利的证券化应创造以下基本条件：rn第一拓展民事权利的流通性。传统民事权利的转让始终面临许多障碍。
