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1、第J章序言企业作为商品经济发展到一定阶段的产物，随着作为商品经济高级形式市场经济的发展，在21世纪的人类社会中扮演着起越来越重要的角色，成为人类社会物质与精神生产的主要载体与组织形式。市场经济的本质注定了任何企业，都像宇宙中存在的任何事物一样，都面临着随时夭亡的危险。鉴于现代企业（特别是现代大型企业）发展，不仅影响到企业就业人员的生活保障与人生价值的实际，也关系到社会的稳定与国民经济的发展，因此如何更加尽心地去呵护它们，让它们在经历一切风险和磨难之后仍能健康地成长便成为每一位企业管理者、政府及经济学家所普遍关注的问题。为了应对日益激烈的市场竞争，多元化、大集团化成为近年来现代企业界追求的目标。
2、现代大中型企业的跨领域及跨行业发展，在帮助企业降低成本并化解经营风险的同时，也产生了诸多经营管理问题。组织关系的日益复杂及部分企业管理者的贪大求全、好大喜功，使很多企业逐渐丧失了原来的优势及立足基本。韩国现代、安然、凯马特、环球电讯等巨型企业相继倒下，这再一次激起了我们对大型现代企业的新一轮深思。其中安然公司申请破产保护的资产高达634亿美元，已创下美国破产历史上的最高记录。美国安然公司于20世纪80年代以电力和天然气交易起家，在能源市场上获得了巨大的成功。曾连续六年被财富杂志评为”最富创新能力”的安然公司。正是这样一个增加迅速、影响巨大的跨国公司，也同时成为美国历史上崩溃最快的公司。这不仅折
3、射出现代企业在投资战略、商业诚信上存在的问题，同时也反应了现代企业部分管理人员的法律意识淡薄及法律风险防控制度的缺失。经济全球化、国际市场一体化的今天，不仅在美国，在世界其他国家和地区，许多大企业（尤其是跨国大型企业）也同样面临着安然曾经面对的类似问题。随着中国社会主义市场经济体制的日益完善，公司所面临的市场竞争环境也不断发生变化，这既可能给中国公司带来更加丰厚的竞争回报，也可能给中国公司带来更多的风险。据统计：中国民营企业的平均寿命只有2.9年，中国每年约有100万家民营企业破产倒闭，60%的企业将在5年内破产，85%的企业将在10年内消亡，能够生存3年以上的企业只有10%，大型企业集团的平
4、均寿命也只有7.8年。其中有40%的企业在创业阶段就宣告破产。在中国每天有2740家企业倒闭，平均每小时就有114家企业破产，每分钟就有两家企业破产。事实上，法律风险贯穿企业的始终，越来越多的现代企业经营者和管理者已经认识到法律风险防范的重要性。存在风险并不可怕，可怕的是企业潜在的风险而不自知。公司风险主要有自然风险、商业风险和法律风险等。其中前两种风险分别是以不可抗力和市场因素为特征，具有不可控性。而法律风险是以势必承担法律责任为特征，具有可控性。但法律风险一旦发生，往往给企业带来致命的打击。安然、世通公司、帕玛拉特、安达信、中国人寿、华为、长虹、中航油等这些公司未重视法律风险，给公司造成灾
5、难性的后果。如何建立健全公司法律风险防范体系，树立企业管理守法经营意识，直接关系公司是否能够可持续性健康发展。当前，随着现代企业规模的不断扩大，部分大中型企业为防范与化解经营管理过程中可能产生的法律风险，在构建公司法律风险防控体系方面做出了一定的探索，但如何从制度角度加强公司对法律风险认识、评估、管理制度，将其融入公司经营管理及公司法律事务管理的各项制度中，形成事前防范、事中跟踪、事后完善的现代公司法律事务管理方式，并最终实现公司决策、经营、管理工作的合法化、制度化、标准化、规范化、程序化，仍将从理论与实践上进一步加以探讨与完善。本篇论文在对企业法律风险进行简要分析的基础上试图对企业如何构建多
6、层次、全方位的公司法律风险的动态防控机制，为法律事务承办机构工作人员的职务行为提供有效依据与合理规范，实现事务风险管控的常态化、规范化、程序化，如何确立法律参与公司经济活动的程序与环节，保障公司风险监管制度、事务处理符合国家法律法规规章及公司战略发展目标，如何确立法律参与公司经济活动的程序与环节，保障公司风险监管制度、事务处理符合国家法律法规规章及公司战略发展目标等一系列问题进行概括性论述。第二章企业法律风险概述第一节企业法律风险的定义市场经济作为法制经济，其构建与运行有赖于市场规则的建立与完善；市场规则由商业习惯、公序良俗、法律规则等组成，而其他市场规则则有赖于法律规则的保障。简单地说，企业
7、法律风险即企业在经营管理过程中因不了解或违反法律规范而产生不利结果的风险。作为一个现代企业，其从成立、日常经济管理到解散终止都离不开法律规范的保障与约束。无论是决策、人事的方面，还是财务、商业等管理和运营方面的风险，只要因不了解或违反有关市场主体、市场运营、行业管制、劳动和人事制度保障等各方面的法律和法规而可能产生不利后果的，最终都可归结到法律上的风险。因为产生企业运营管理风险的深层次原因都离不开最终通过国家法律予以调整的企业运营不可避免的涉及国家、社会、企业自身和个人等方方面面利益冲突。而这些利益和矛盾冲突就是产生企业运营法律风险的一系列原因或条件。第二节企业法律风险的成因探究一个事物存在的
8、内在因素，必然要探究事物产生、发展的内在根源。一个现代企业之所以在在激烈的市场竞争中获得发展和扩张，与该企业长期所采取的经营方略或经营方式分不开的，而其经营方略或经营方式在给企业带来发展的同时也必然存在相应的法律风险。只有了解现代企业的发展历程，才能有效采取有效措施，来防范与化解可能存在的法律风险。纵观现代中国企业的从小到大、从简单到复杂的发展历程，其经营方略与主要手段大致有如下几种：第一，充分利用外部环境，利用政治方面的力量。第二，大规模举债或融资，迅速实现企业及其资本的扩充。公司通过不动产打包抵押，通过某种“信托基金”或资产管理公司，对外发行债券或股权。第三，现代企业在融资和举债过程中，建
9、立了众多的关联企业与子公司，组建了“金字塔”式公司治理体系。通过不断的使用和完善金融重组技巧，组建的各类子公司或合伙公司，利用“金字塔”式的多层控股链，来实现以最少的资金控制最多的公司的目标。另外，在现代大中型公司与其关联企业及子公司之间隐藏着多种复杂的合同关系，公司借此达到隐蔽债务、避税以及人为操纵利润的目的。第四、企业股权结构集中，一股独大，战略决策个人随意大。第五、企业本身没有守法经营，发生了大量违规操作的行为。企业可以在不违反法律的前提下利用法律空间实现其利益的最大化，但若其放弃了守法经营的基本理念，那么其受到法律的惩罚和制裁便成为迟早的事情了。暗箱作业，将债务、坏账转移到分支公司；利
10、用财经审计的巨大漏洞，进行秘密交易以及“内幕交易”；隐瞒真实信息并制造虚假的报道，误导股民及公众视听。第十、实行家庭式管理，致管理模式单一，内部存在着大量的管理失控行为，无法有效遏制内部职工的职务性违法违规行为，致职务侵占、挪用资金、商业贿赂现象时有发生。综上所述，我们可对此关乎企业运营法律风险的具体原因或条件（成因），按照如下方面进行一些概括性描述：（一）企业及企业工作人员之间存在利益在统一的基础上存在对立的一面。企业作为一种社会存在的组织形式，其的运营首先体现为人的因素，其运营的风险也必然首先是人的风险。企业经营好坏，归根结底，人的因素是最重要的，尤其是企业的管理者们基本可以控制并决定着企
11、业的生死存亡。对于个人私欲极为强烈的管理者，其在进行管理或决策时，必然首先考虑其个人的私利并有可能为了个人的私利而不惜让企业承担更大的法律风险。所以从一定意义上由，企业在选择用人时，本身就存在着对所用人员道德的一种赌博。（二）企业政策或制度存在的缺陷或者政策与制度没有得到贯彻落实，也是导致或产生企业运营法律风险的内在潜因。组织管理一个处于不断发展壮大中的企业，不能光靠企业领导个人的权威和能力，科学的管理其实最主要是指先进的企业管理制度。然而面对不断壮大且变化的公司经营业务来说，制度建设往往具有一定的滞后性。企业运营的效率与风险总是一对矛盾的统一体。这就犹如一把双刃剑，如我们为偏重提高企业经济效
12、益而制定的一些管理制度，其中也必然暗含着企业运营法律风险的增加。（三）企业自身规模超大、机构庞杂也是现代企业内部存在法律风险的重要因素。随着竞争的全球性及日趋激烈性，现代企业都在不断地进行（有时甚至是盲目的）扩张，已经成为一个个超大型的经济巨人”，其内部组织结构的复杂化、经营商品或提供服务的多样化已大大超乎前人的想象。为了更加有效的组织生产要素，企业自身的组织机构也变得异常的复杂，企业自身内部各职能部门的配合和信息沟通也变得越来越困难，这同时也就意味着控制企业运营法律风险控的成本增加、难度加大。在此情形下，当企业被部分别有用心的人控制或操纵时，尤其是当企业背离了守法经营的基本理念时，只要其中的
13、一个环节出了问题，对企业所造成的损失很可能就是全局性的、致命性的。（四）与市场竞争对手利益矛盾的不可调和生，参与竞争的任何一方都会想方设法尽可能为自己争得有利地位，包括会利用竞争对手对方的一些弱点、在法律方面的疏忽来达到自己的目的。（五）政策及法律法规自身变化的原因。国家政策、法律法规的不断调整更新，每个企业都会遇到昔日合法或不违法的事情，今日或明日可能就变成非法的。企业一旦对现行相关法律法规体系了解不到或了解不全面，就可能导致被置于法律关系的不利面，甚至导致违法行为的出现。（六）导致企业承担法律责任的其他非企业方面的原因主要包括意外事件、不可抗力、外部侵权等。第三节法律风险的主要表现一、企业
14、设立、合并、分立法律风险（1）在设立企业的过程中，企业的发起人是否对拟设立的企业进行充分的法律设计，是否对企业设立过程有了充分的认识和计划，是否完全履行了设立企业的义务，以及发起人本人是否具有相应的法律资格，这些都直接关系到拟设立企业能否具有一个合法、规范、良好的设立过程。（2）企业并购、分立法律风险：企业分立、合并涉及公司法、竞争法、税收法、知识产权法、合同法、物权法等法律法规，且操作复杂，对社会影响较大，潜在的法律风险较高。二、企业合同法律风险所谓合同法律风险指在合同签订、履行、变更和转让、终止及违约责任的确定过程中，企业作为合同因合同条款不利或履行不力或其他外部因致其合同目的落空或合同利
15、益受损的可能性。现代企业最终都需要合同开展经管管理并获得企业利润，然后面对复杂多变的经济生活或某些组织个人的投机取巧、言而无信，订立或履行合同稍有不慎就可能导致利益受损甚至导致一个正常企业的破产或解散。结合同现代企业的合同管理状况，合同法律风险主要体现在如下几个方面：（1）合同条款不全面或签订不利于白身的合同条款，致无法有效追究违约方法律责任或因欺诈而使企业财产或经营遭受损失；（2）合同条款违反法律法规的强行规定或因合同不符合生效要件致合同部分或全部无效，无法达到订立书面合同的目的；（3）盖有企业公章或合同专用章的空白合同被本企业或其他人员违规或违法使用，从而与善意第三方形成不符合本企业的合同
16、；（4）合同主体、合同相对方的实际履约情况未做合同审查，从而因欺诈或合同履行不能而致利益受损；（5）合同档案管理不完善，致公司商业秘密外泄或无书面依据去追究合同相对方的违约责任；（6）其他合同法律风险。三、企业知识产权法律风险企业知识产权作为企业创造性智力成果，按照中国现代法律主要包括商标权、著作权及专利权。21世纪作为知识经济，知识产权作为一项企业独立权能，直接关系到企业的市场竞争力。然而多数企业没有意识到或没有关注知识产权的深入保护，致企业商标、域名被冒用或者商业秘密被他人利用或非法利用的现象时有发生。四、人力资源管理法律风险。人力资源管理直接关系到企业人才战略及劳动者权利保护，对此国家针对企业人力资源管理制定并出台一系列相关法律法规。上述劳动法律法规，不仅包括了劳动法等劳动领域的基本大法，更包括国务院、国务院相关部门及地方权力或执行机关制定的大量的行政法规及部门规章。从招聘开始，面试、录用、培训、签订劳动合同、员工的待遇问题直至员工离职的各个环节，都受到不同效力层次或不
