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1、法律职业资格考试历年真题精选及详细解析 1029-20案情：大林、刘可和孙秒是木豆公司的股东，大林担任公司法定代 表人，与刘可是恋人关系。2015 年 4 月，木豆公司与大林、刘可、郝郝、季季设立遥 远公司，签订了投资人协议，签署了遥远公司章程， 规定遥远公司的注册资本是 5000 万元。其中，木豆公司认 缴 2000 万元，大林认缴 1000 万元，刘可认缴 500 万，郝 郝认缴 1000 万元，季季认缴 500 万元。章程还规定，木豆公司和郝郝的出资应在公司设立时一 次性缴足， 大林、刘可、季季认缴的出资在公司设立后三 年内缴足。同一天，郝郝与孙秒签订了委托持股协议， 约定:郝郝在遥远公
2、司认缴的出资由孙秒实际缴纳，股权实际 为孙秒所有，孙秒与郝郝之间系委托代持股关系。孙秒与郝 郝将该委托持股协议进行了公证。遥远公司顺利成立并领取了企业法人营业执照，营业执照上 注明:注册资本 5000 万元，实缴 3000 万元，认缴 2000 万 元。刘可是遥远公司的法定代表人。木豆公司和孙秒均按章 程的规定以向公司账户汇款的方式足额缴纳了出资，汇款单 用途栏内写明“认缴股款投资款”。2016 年 12 月，大林分两次从其银行卡向刘可银行卡分别 汇款 100 万元、80 万元。到款当日，刘可将这两笔款项均 汇入遥远公司账户，汇款单用途栏内写明“投资款”。刘可 认缴的出资，尚有 320 万元未
3、缴足。2016 年 12 月，季季向遥远公司账户汇款 100 万元，尚有 400 万元未实际缴足。2017 年 1 月，季季拟转让股权，其他股东不主张购买，季 季最终将股权转让给轩轩公司，并办理了股权变更登记。2017 年 3 月，大林与刘可关系破裂。在刘可的操作下，遥 远公司会计麦子与木豆公司签订了股权转让协议，将木 豆公司对遥远公司的股权转让给麦子，该股权转让协议 上加盖有木豆公司公章，法定代表人签字一栏大林的签字则 是刘可伪造的。遥远公司持该股权转让协议到公司登记 机关办理了股权变更登记，麦子未实际向木豆公司支付股权 转让款。2017 年 4 月，麦子与七彩钢铁公司签订股权转让协议， 麦
4、子将其名下的遥远公司股权转让给七彩钢铁公司，七彩钢 铁公司向麦子支付全部股权转让款 3000 万元，遥远公司为 七彩钢铁公司办理了股权过户变更登记。2017 年 8 月，郝郝因拖欠小额贷款公司借款，被法院判决 应偿还借款本金 300 万元及相应的利息及罚息。小额贷款 公司申请法院强制执行， 法院查封了郝郝在遥远公司的股 权，对此，孙秒提出案外人异议。2017 年 9 月，遥远公司因不能偿还银行到期借款 3000 万 元本金及利息，被银行起诉到法院。在该案一审审理期间， 银行以大林认缴的出资未足额缴纳为由，追加大林为被告， 请求大林对银行债务承担连带清偿责任。问题：1. 如大林以刘可用于出资的
5、180 万元是他所汇为由，主张确认刘可名下的股权实际为大林所有，该主张是否成立 ?为什 么?2. 季季向轩轩公司转让股权时，其认缴的出资尚有 400 万元 未缴纳，如认缴期限届满，遥远公司是否可以向轩轩公司催 缴?为什么?3. 木豆公司与麦子公司签订了股权转让协议，并将股权过 户到麦子名下，据此是否可以认定麦子已经取得遥远公司的 的股权?为什么?4. 根据题中所述事实，是否可以认定七彩钢铁公司已取得遥 远公司股权?为什么?5. 孙秒的案外人执行异议是否成立?为什么?6. 在银行诉遥远公司和大林的清偿贷款纠纷案件中，大林是答案】1.不成立。 根据公司法第 28 条规定：股东应当按期足额缴纳公司
6、章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应 当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户 ;以 非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外， 还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。2.可以。根据公司法解释（三）第18 条规定：有限责任公司的股东 未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知 道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对 此承担连带责任的，人民法院应予支持;公司债权人依照本规 定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人 对此承担连带责任的，人民法院应予支持。受让人根据前款规
7、定承担责任后，向该未履行或者未全面履 行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持。但是，当事 人另有约定的除外。3.不可以。理由 1：公司法第 71 条规定：有限责任公司的股东之间可以相 互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权， 应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面 通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满 三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意 转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的，视 为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他 股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的， 协商确定各自的购买比例;协商不成
8、的，按照转让时各自的出 资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的， 从其规定。理由 2：物权法第 106 条规定，无处分权人将不动产或者动产转 让给受让人的，所有权人有权追回;除法律另有规定外，符合 下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的;（二）以合理的价格转让;（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。由此可知，当股权的无权处分发生后，第三人要善意取得该 股
9、权需要满足以下几个条件：受让人主观上是善意的、支付 了合理的对价且已经在工商部门办理了股权登记手续。4.可以。根据公司法及其司法解释关于股权善意取得的规定，当 股权的无权处分发生后，第三人要善意取得该股权需要包括 以下几个条件：受让人主观上是善意的、支付了合理的对价 且已经在工商部门办理了股权登记手续。从题目给出的信息 来看，虽然麦子取得股权不合法，但可以推断出七彩公司对 此情况并不知情，且其支付了合理对价并办理了工商过户登 记，故七彩公司构成善意取得，七彩钢铁公司已经取得遥远 公司的股权。5.不成立。公司法解释（三）第24 条规定：有限责任公司的实际出资 人与名义出资人订立合同，约定由实际出
10、资人出资并享有投 资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东 对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情 形，人民法院应当认定该合同有效。前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生 争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东 主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册 记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民 法院不予支持。实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更 股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程 并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。公司法第 72 条规定：人民法院依照法律规定的强制执 行程序转
11、让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他 股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知 之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权本案中，郝郝和孙秒之间签订有代持股协议，根据协议约定， 郝郝是名义股东，孙秒是实际股东，股权登记在名义股东郝 郝名下，郝郝就是遥远公司真正的股东，郝郝的债权人可以 申请对郝郝名下的股权予以强制执行，实际股东不得以其与 名义股东之间的代持股协议对抗外部的债权人。故孙秒的案 外人执行异议请求不成立。对于孙秒的损失可以向郝郝去追6.不应当。公司法解释（三）第13 条规定，股东未履行或者未全面履 行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行 出
12、资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在 未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔 偿责任的，人民法院应予支持;未履行或者未全面履行出资义 务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的， 人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本 条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与 被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持;公司的发起人 承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本 条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一 百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级 管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持;董事、高级管 理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。根据公司法解释（三）第13条第 2款的规定，大林采取分 期分批方式出资，在遥远公司无法偿还债务时尚有部分出资 未完成，作为遥远公司的债权人，银行有权主张大林在未出 资本息范围内对遥远公司不能清偿的部分承担补充赔偿责 任，而不是连带责任。
