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1、工程款清欠案件的诉讼技巧与策略工程欠款问题一直是我国建设工程领域的一大痼疾。从根本上说， 解决工程欠款的有效途径在于建立和落实防范工程欠款的长效机制， 承发包双方做到严格依法办事。对于已经发生工程欠款问题一直是我国建设工程领域的一大痼疾。从根本上 说，解决工程欠款的有效途径在于建立和落实防范工程欠款的长效机 制，承发包双方做到严格依法办事。对于已经发生的工程欠款，承包 人要充分利用各种途径和渠道解决问题。2006 年是国务院要求三年 基本完成清欠工作的最后一年。承包人要学会借助政府行政主管部门 的行政执法力量，争取在行政机关的干预下，与发包人协商解决拖欠 的工程款。当然，工程欠款作为民事纠纷，
2、从法律上来说，行政机关 是无权做出强制性还款处理的，其最终的解决渠道还是司法救济。因 此，对于恶意拖欠的债务人，债权人必须通过法律途径果断提起诉讼， 并针对工程欠款案件的特点，灵活运用诉讼技巧和策略，达到实现债 权的目的。本文拟结合办案实践，对此作些初步探讨。一、利用诉讼时效中断的规定，保证承包人的诉权 诉讼时效又称消灭时效，在我国现行民事立法上是指对在法定期 限内不行使权利的权利人，使其丧失诉权的法律制度。我国民法通 则规定，向人民法院请求保护民事权利的普通诉讼时效期间为二年， 从当事人知道或者应当知道权利被侵害之日起计算。同时还规定，诉 讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务
3、而中断， 从中断时起，诉讼时效期间重新计算。实践中，由于工程欠款拖的时 间一般都比较长，承包人在两年的诉讼时效期间内一般不可能不催要 工程款，但是由于部分承包人缺乏法律意识，没有保留自己提出要求、 主张权利的证据，而导致其起诉因为过了两年的诉讼时效而被法院驳 回。因此，为了保证承包人的诉权，承包人必须保留每次向发包人催 要欠款的证据，比如对方接受催款函的回执、邮政快递的签收回执等。 此类证据提交后，可以起到认定诉讼时效中断的作用，从而保证债权 人的诉权。在诉讼时效即将届至，而承包人又没有上述诉讼时效中断 的证据时，也可以对催款函进行公证送达，以保证承包人争取时间从 容起诉。二、诉讼前争取与发包
4、人签署还款协议，减轻诉讼难度人民法院受理工程款清欠案件的案由是建设工程施工合同纠纷， 在此类案件的审理中，发包人有可能提出诸如工程延期、工程质量、 工程量大小、竣工验收等各种问题作为抗辩理由。这对于承包人而言， 要承担驳斥对方抗辩的较大的举证责任。而在起诉之前，承发包双方 在协商时，一般双方的对立情绪相对较小，发包人往往表示“欠帐不 赖帐”，甚至主动表示愿意订立还款计划。若出现此种情况，承包人 且勿认为这是发包人给自己画饼充饥，而应抓住时机，力争在双方已 确认事实的基础上和发包人签署还款协议。这样，不仅达到了通过主 张工程欠款而发生诉讼时效中断的目的，而且，在发包人逾期不还款 时，承包人即可依
5、据还款协议通过督促程序向法院申请支付令，如果 发包人在收到支付令后15 日内不提出书面异议，承包人就可以申请 法院强制执行。如果发包人提出了书面异议，则承包人可直接以还款 协议作为起诉依据，从而可以把复杂的建设工程施工合同纠纷转化为 一般的债权债务纠纷，大大降低了承包人的举证责任，减轻了诉讼难 度。当然，在取得了还款协议的情况下，承包人也完全可以视具体情 况，不通过督促程序而直接以还款协议向人民法院起诉发包人。三、注意优先受偿权的行使期限建设工程的优先受偿权是我国合同法第二百八十六条赋予承包 人的一项权利。它指的是，在发包人逾期不支付价款的情况下，除按 照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承
6、包人可以与发包人协议 将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖，建设工程的 价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。为了增强承包人优先受 偿权的可操作性，2002 年 6月最高人民法院公布了关于建设工程 价款优先受偿权问题的批复，认定建筑工程的承包人的优先受偿权 优于抵押权和其他债权。同时规定了建设工程承包人行使优先权的期 限为 6 个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日 起计算。在承包人享有优先受偿权的6 个月的期间内，即使银行等债 权人享有该工程的抵押权和其他债权，但承包人仍可依据司法解释就 工程价款优先于银行和其他债权人的抵押权和债权进行受偿。这大大 增加了承包人
7、债权实现的概率。而如果承包人丧失了优先受偿权，则 即使发生承包工程拍卖，承包人也只能在银行等债权人就抵押权的范 围内优先受偿之后，才能和其他债权人按照各自的债权比例分割剩余 的拍卖价款。实践中，很多承包人因怠于行使权利而丧失优先受偿权 的教训可谓深刻。因此，对于承包人而言，注意优先受偿权的6 个月 行使期限是极为重要的。四、起诉的同时应申请财产保全财产保全是指人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他 原因，使判决不能执行或者难以执行的案件，根据对方当事人的申请 或者在必要时主动裁定，对一方当事人的财产采取查封、扣押、冻结 或者法律规定的其他办法。财产保全是保证判决顺利执行的有效措施 许多拖欠
8、工程款的案件执行不能到位都是由于发包人没有财产可供 执行，或者发包人已将名下的财产转移出去，从而造成执行不能。为 了给将来胜诉后的执行工作打下坚实的基础，承包人必须未雨绸缪， 算在敌先，在起诉之前通过各种途径和办法，摸清发包人的财产线索， 在向法院递交起诉状的同时，递交财产保全申请书，申请对已初步摸 清的发包人的银行帐户、土地、房产、车辆、持有的股权等进行财产 保全。为了保证财产保全的成功，承包人一是要发包人财产的详细线 索，二是要及时向法院担保。对于情况紧急，不立即申请财产保全会 使承包人利益受到难以弥补的损害的，承包人可以在起诉前向人民法 院先申请诉前保全并担保。这种情况下，人民法院会在4
9、8 小时内做 出保全裁定，承包人则应当在采取保全措施后15 日内及时向人民法 院办理起诉手续。五、如果存在工程分包，可将转包人、分包人和发包人一并列为 被告尽管政府三令五申，但在建筑市场上层层转包、违法分包的现象 仍屡禁不止，这些违法分包合同虽然从法律来说是无效的。但是如果 对实际施工人要求支付工程款的请求不予支持，那么这些工程款纠纷 案件的最终受害者往往是进城务工的农民工。为了保证农民工的合法 权益，2004年10月最高人民法院公布的关于审理建设工程施工合 同纠纷案件适用法律问题的解释明确规定，即使建设工程施工合同 无效，但只要建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支 付工程价款的，
10、仍应予支持。因此，在工程已经竣工验收合格的情况 下，实际施工人是完全有权请求支付拖欠的工程款的。从诉讼技巧上 而言，为了尽快帮助法庭查清案情，实际施工人在提起诉讼时，可将 转包人、分包人和发包人一并列为案件被告。这样，有助于在庭审中 查明工程款的支付情况和资金流向，通过转包人、分包人和发包人的 相互质证与答辩减轻实际施工人的举证责任。尽管按照司法解释的规 定，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任，但实际 施工人这么做，并不会因此加大诉讼成本，承担额外责任，相反，有 助于加快诉讼进程，加大实现债权的概率，因此是完全可行的。 （共计2页） 1 2 引用法条该文中引用法条，自2021年1
11、 月1日民法典生效后，更改为：1 民法典第八百零七条 工程欠款问题一直是我国建设工程领域的一大痼疾。从根本上说，解 决工程欠款的有效途径在于建立和落实防范工程欠款的长效机制，承 发包双方做到严格依法办事。对于已经发生六、工程量存在争议时，应及时申请工程量的鉴定 许多实际施工人在签订分包合同时，由于处于急于拿活的弱势地 位，往往不敢在合同条款上讨价还价，甚至有的是先干了活再说。这 样，在纠纷发生时，大大增加了实际施工人的举证难度。许多狡猾的 分包人在收到发包人的工程款后也会以与实际施工人并无明确约定 为由，拼命压低对实际施工人的工程价款或拒不认帐。出现这种情况 时，实际施工人应尽量施工过程中形成
12、的签证等书面文件，来证明实 际发生的工程量。若仍不能确定，则应及时向法院申请对其实际施工 的工程量进行工程造价鉴定。为了保证鉴定的准确性，避免分包人提 出异议，所有的实际施工人应联合起来对共同分包的工程量同时鉴定 以准确区分和界定各实际施工人的工程量，减少争议。七、及时申请强制执行按照我国民事诉讼法的规定，申请人民法院强制执行的期限，双 方或者一方当事人是公民的为一年，双方是法人或者其他组织的为六 个月。前款规定的期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算; 法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算 因此，在人民法院的判决结果生效后，承包人应及时申请强制执行。 即使此时并
13、没有发现发包人的财产线索，承包人也应在申请执行期限 内，及时向法院提出，以保护自己的申请执行权，避免因执行申请超 过期限而人民法院不予受理。在申请执行中，承包人还应注意及时申 请续保的问题。按照有关司法解释的规定，人民法院冻结被执行人的 银行存款及其他资金的期限不得超过六个月，查封、扣押动产的期限 不得超过一年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过二年。 因此，承包人应当区别原财产保全的对象，及时申请续保。在执行中， 承包人也可以视情况接受对方提出的执行担保，并注意取得新闻舆论 的支持，利用各地清欠工程款的政策和氛围，督促发包人及时还款。（共计2页） 1 2 引用法条该文中引用法条，自2021 年1月1日民法典生效后，更改为：1 民法典第八百零 七条
