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1、赠与合同是一种典型的有偿合同.篇一：赠与合同第十四章 赠与合同【导读】 赠与合同虽然也是转移财产所有权的合同， 但赠与合同是一种典型的无偿合同，赠与合同的无偿性是其 与买卖合同的根本区别。赠与合同在无偿合同中的地位与买 卖合同在有偿合同中的地位相当，对其他无偿的有名合同和 无名合同都具有参照适用的意义。既然赠与合同一般为无偿 合同，则赠与人承担的义务和责任就不应当等同于买卖合同 中出卖人的义务和责任，因此，尽管现行合同法将赠与合同 规定为诺成合同，但同时赋予赠与人任意撤销权与法定撤销 权，以及穷困之际的合同解除权，并规定了任意撤销与法定 撤销的情形以及适用条件。第一节 赠与合同概述 一、赠与合
2、同的概念和特征 （一）赠与合同的概念合同法第 185 条规定：“赠与合同是赠与人将自己 的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。”给 予财产一方为赠与人，接受财产一方为受赠人。财产赠与是社会生活中普遍存在的一种行为，自然人基 于血缘、亲属等社会关系或者出于情感或友谊等可以将自己 的财产赠与其他自然人、法人及其他组织、国家等。国家机 关、企事业单位等亦可在法律允许的范围内将单位财产赠与 自然人、法人或者其他组织。因此，赠与合同也是日常生活 中常见的一种合同类型。（二）赠与合同的特征1、赠与合同是转移财产所有权的合同 财产所有人根据赠与合同将自己的财产赠与他人，赠与 合同生效时，财产的所有
3、权即由赠与人转移于受赠人。因此， 赠与合同必然发生财产所有权转移的法律后果。这是赠与合 同与买卖合同的相同之处，也是赠与合同与借用合同的重要 区别。赠与合同的标的必须是财产的所有权，如果不是无偿地 向他人转移财产的所有权，而是无偿地向他人提供劳务或者 其他财产权利，则不为赠与。赠与合同是转移财产权的合同， 但赠与标的不仅限于有形物，货币、有价证券等也可以成为 赠与的标的物；标的物上的权利一般为所有权（物及货币所 有权），例外地包括证券债权（含股权）。2、赠与合同是单务无偿合同赠与合同生效后，赠与人负有向受赠人转移财产的义务 但不因而享有债权；受赠人享有取得赠与财产的权利，但无 需承担相应的义务
4、，即使是附义务的赠与，受赠人所履行的 义务也不是赠与人义务的对价。因此，赠与合同是单务合同。赠与人将自己的财产赠与受赠人不以任何对价给付为 条件，受赠人取得赠与财产也无需支付任何对价。赠与人因 赠与而使其财产减少，受赠人因接受赠与而使财产增加。因 此，赠与合同是无偿合同。即使是附义务的赠与合同，受赠 人所承担的义务也不包含对价给付的内容。因此，赠与合同 是无偿合同。赠与合同的无偿性是赠与合同与买卖合同的根 本区别。赠与合同的无偿性使得受赠人无行为能力限制，即 使是无行为能力人也可成为独立的受赠主体。3、赠与合同是诺成合同赠与合同是诺成合同还是实践合同，法学界有两种对立 的观点。一种观点认为，赠
5、与合同是诺成合同，双方就赠与 的内容达成合意，合同即成立。其理由是：如果赠与合同 成立后对赠与人无约束，则受赠人作出的接受赠与的意思表 示以及为接受赠与而作出的经济上的花费都将因赠与人的 不履行行为而落空，这对受赠人不公平；另一种观点认为， 赠与合同是实践合同，不仅须双方就赠与的内容达成合意， 而且只有在赠与人向受赠人交付赠与物时赠与合同才能成 立。其理由是：当赠与人到期不交付赠与物时，如果依法 强制其赠与则因赠与合同的无偿性而对赠与人不公平。王家福、谢怀轼等：合同法第223页，中国社 会科学出版社；1986 年版，；史尚宽：债法总论 （上册）， 第116页。佟柔主编：民法原理第288页，法律
6、出版 社 1983 年版。我国合同法规定赠与合同是诺成合同，赠与合同自 受赠人表示接受赠与时成立。同时允许赠与人在赠与财产的 权利转移之前可以撤销赠与，以给赠与人一个充分考虑的机 会。但是，我国合同法规定了对于救灾、扶贫等社会公 益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，赠 与人在赠与财产的权利转移之前不得撤销赠与。我国民法通则却认为赠与合同是实践合同。最高人 民法院关于适用（中华人民共和国民法通则）若干问题的 意见第 128 条规定：“公民之间赠与关系的成立，以赠与 的财产的交付为准。赠与房屋，如根据书面赠与合同办理了 过户手续的，应当认定赠与关系成立；未办理过户 手续， 但赠与人根
7、据书面赠与合同已将产权证书交与受赠人，受赠 人根据赠与合同已占有、使用该房屋的，可以认定赠与有效， 但应责令其补办过户手续。”依此，赠与的成立以财产的交 付为准，可见，民法通则认为赠与合同是实践合同。依照特别法优于普通法的原则，赠与合同的性质应当依 从合同法的规定，即赠与合同是诺成性合同。4、赠与合同是不要式合同 对于赠与合同的形式，各国法律规定不同。德国民法 典第 518 条规定，为使以赠与的方式约定为给付的契约有 效，其约定应当有公证证书。法国民法典第 931 条规定， 赠与应当作成书面文书。日本民法典第 549 条、第 550 条规定，赠与可为书面形式，也可为非书面形式，但非书面 的赠与
8、，在未履行之前各当事人得以撤销。我国合同法对赠与合同的形式未作特殊要求，因此， 赠与合同是不要式合同。但是，经过公证的赠与合同不得撤 销。二、赠与合同的种类（一）根据合同法对赠与合同的分类1、可强制执行的赠与合同与不可强制执行的赠与合同 以受赠人是否可以要求赠与人交付赠与财产为标准，可 将赠与合同分为可强制执行的赠与合同与不可强制执行的 赠与合同。可强制执行的赠与合同，是指受赠人可以要求赠 与人交付赠与财产的合同。具有救灾、扶贫等社会公益、道 德义务性质的赠与或者经过公证的赠与合同，在赠与人不交 付赠与财产时，受赠人可以要求其交付（合同法第 188 条），因此，属于可以强制执行的赠与合同；不可
9、强制执行 的赠与合同，是指受赠人不可以要求赠与人交付赠与财产的 赠与合同，不可强制执行的赠与合同在赠与财产权利转移之 前，赠与人可以撤销赠与。2、附义务的赠与合同与不附义务的赠与合同 以受赠人接受赠与后是否应当履行赠与人规定的义务 为标准，可将赠与合同分为附义务的赠与合同与不附义务的 赠与合同。附义务的赠与合同，是指受赠人在接受赠与后应 当履行赠与人规定义务的赠与合同（合同法第 190 条）。 不附义务的赠与合同，是指受赠人取得财产不承担任何义务 的赠与合同。（二）理论上对赠与合同的分类1、口头赠与合同与书面赠与合同以赠与合同形式不同为标准，可以将赠与合同分为口头 赠与合同和书面赠与合同。分类
10、意义在于受赠人对于口头赠 与有证明赠与存在及其内容的举证义务。2、一般赠与合同和特种赠与合同以赠与有无特殊情形为标准，可以将赠与合同分为一般 赠与合同和特种赠与合同。无特殊情形的赠与为一般赠与； 反之，为特种赠与。我国合同法上的附义务赠与就属于 特种赠与。3、现实赠与合同和非现实赠与合同以合同成立与标的物的交付是否同时为标准，可以将赠 与合同分为现实赠与合同和非现实赠与合同。合同成立时交 付义务履行完毕的赠与为现实赠与；合同成立后一定期限赠 与人才履行交付义务的赠与为非现实赠与。4、履行道德义务的赠与合同和非履行道德义务的赠与 合同以赠与目的是否履行道德义务为标准，可以将赠与合同分为履行道德义
11、务的赠与合同和非履行道德义务的赠与合同。以道德义务的履行为赠与目的的赠与是履行道德义务的 赠与合同，如养子女约定给予生父母以生活费用；反之，为非履行道德 义务的赠与合同。这种分类意义主要在于履行道德义务的赠 与具有强制执行力。第二节 赠与合同当事人的义务和责任 一、赠与人的义务和责任 （一）交付赠与物并转移财产权的义务和责任 1、交付赠与物并转移财产权的义务 交付赠与物是赠与人的主要义务。赠与合同生效后，赠 与人应当按照合同约定的期限、地点、方式等将赠与的财产 交付给受赠人，一般而言，赠与财产所有权自赠与人以赠与 的意思将该财产交付时转移，但法律另有规定或当事人另有 约定的除外。赠与的财产依法
12、需要办理登记等手续始生效力 的，赠与财产的所有权自登记时起转移。赠与人的财产状况显著恶化，严重影响其生产经营或者 家庭生活的，可以不再履行赠与义务。2、赠与人不交付赠与物的违约责任 赠与人不交付赠与物，应属于违约行为。但对于非强制 性赠与合同，赠与人在赠与财产的所有权转移之前可以撤销 赠与，赠与合同因撤销而终止，赠与人不再负有交付赠与物 的义务。因此，赠与人自不存在违约责任。对于强制性赠与合同，如具有救灾、扶贫等社会公益、 道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，赠与人 在转移赠与财产的所有权之前不得撤销赠与，所以，赠与人 在赠与合同的履行期内始终负有交付赠与财产的义务，受赠 人可以要求
13、其交付。赠与人不履行交付赠与财产义务的，就 要承担违约责任。因赠与合同是单务无偿合同，仅赠与人负有义务，所以， 赠与人承担的违约责任要比双务有偿合同中当事人承担的 违约责任要轻。国外立法对赠与人不履行交付义务的违约责 任有特别规定，第一，赠与人就故意或重大过失对受赠人承 担责任，轻微过失不承担责任。第二，赠与人履行迟延时， 受赠人仅可以要求交付赠与财产，不得要求迟延履行的利息 但受赠人若能证明迟延造成损害的，仍得请求损害赔偿。 也有观点认为，此时受赠人不得请求损害赔偿，只能要求支 付赠与财产的价金，但加害给付应负损害赔偿责任。根据我国合同法第 188 条规定，对于强制性赠与合 同，赠与人承担交
14、付的义务和责任；根据我国合同法第 189 条规定，因赠与人故意或者重大过失致使赠与的财产毁 损、灭失的，赠与人应当承担损害赔偿责任。可见，在损害 赔偿作为违约责任形式时，应具备赠与人的故意或者重大过 失的主观要件。合同法的规定和许多国家的规定是一致 的。（二）瑕疵担保义务和瑕疵担保责任1、对赠与物的瑕疵担保义务合同法第 191 条规定：“赠与的财产有瑕疵的，赠 与人不承担责任。附义务的赠与，赠与的财产有瑕疵的，赠 与人在附义务的限度内承担与出卖人相同的责任。赠与人故 意不告知瑕疵或者保证无瑕疵，造成受赠人损失的，应当承 担损害赔偿责任。”此即赠与人对赠与物的瑕疵担保义务和 责任的规定。因赠与合
15、同是无偿合同，因此，赠与人原则上 不承担赠与财产的瑕疵担保义务。但附义务的赠与和赠与人 承担告知义务的情形除外。2、对赠与物的瑕疵担保责任根据合同法第191 条规定，赠与人所承担的瑕疵担 保责任包括：（1）附义务赠与时承担财产的瑕疵担保责任。 因为在附义务的赠与中，尽管所附的义务不是赠与的对价， 但毕竟增加了受赠人的负担，因此，赠与人应当负有对所赠 与财产的瑕疵担保责任，以符合公平原则。附义务的赠与中 赠与人的瑕疵担保责任仅限于受赠人所负义务的限度内。所 谓受赠人所负义务的限度，是指受赠人不因对所附义务的履 行而受到损失。如果因赠与的财产的瑕疵而使受赠人履行所 附义 台湾地区民法第 410条，
16、德国民法典第521 条，瑞 士债法典第248 条第项。 台湾地区民法第 409条，德国民法典第522 条，瑞 士债法典第105 条第一项。 德国民法典第286条、第287条。务的费用超出所获赠与的价值时，受赠人在因瑕疵所生 损失不足额弥补以前，得拒绝履行所附义务，或者请求赠与 人减少所附的义务，或者请求赠与人修理赠与的财产。如果 不知道赠与的财产存在瑕疵而履行了义务的，受赠人有权请 求赠与人赔偿其损失。（2）赠与人不履行瑕疵告知义务的责 任。赠与人应当将有关赠与财产的瑕疵明确告知受赠人。赠 与人故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵，造成受赠人损失的， 应当承担损害赔偿责任。赠与人此时承担损害赔偿责任以过 错为要件，如果赠与人不知道赠与的财产有瑕疵，或者虽然 知道
