《借款合同 ： 借款合同纠纷.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《借款合同 ： 借款合同纠纷.docx（9页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、精品文档Word格式借款合同 ： 借款合同纠纷 借款合同纠纷一：留意事项 一、 主体 1、 合同的相对性：借款纠纷只是个合同纠纷，依据合同的相对性，应当以合同的向对方作为被告，假如代理被告，那么就要确认被告是不是合同的相对方; 2、 借款主体资格：从事贷款业务的金融机构，民间借贷(除企业跟企业之间的外，有自然人之间、自然人与企业之间皆为民间借贷，一般认定为有效，但依据人民法院关于如何确定公民与企业之间借贷行为效力问题的批复，有如下几种情形：企业以借贷名义向职工非法集资企业以借贷名义非法向社会集资企业以借贷名义向社会公众发放贷款其他违反法律、行政法规的行为，应认定为无效的) 3、 关于企业之间的
2、借款的处理：人民法院关于对企业借贷合同借款方逾期不归还借款的应如何处理问题的批复，企业借贷合同违反有关金融法规，属无效合同。对于合同期限届满后，借款方逾期不归还本金，当事人起诉到人民法院的，人民法院除应根据人民法院法(经)发1990 27号关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答第四条第二项的有关规定判决外，对自双方当事人商定的还款期满之日起，至法院判决确定借款人返还本金期满期间内的利息，应当收缴，该利息按借贷双方原商定的利率计算，假如双方当事人对借款利息未商定，按同期银行贷款利率计算。借款人未按判决确定的期限归还本金的，应当依照中华人民共和国民事诉讼法第二百三十二条的规定加倍支付拖延履行期间的
3、利息。 4、 需要探讨的是：假如存在实际借款的状况，是列为共同当事人参与诉讼呢，还是如何处理? 5、 增列当事人问题：依据省高院处理银行借贷纠纷案件的实施意见，以下案件增列原具有独立法人资格债务人或保证人的上级主管单位，开办单位或投资人作共同被告：债务人或担保人经营期满，未进行清算债务人或担保人被工商行政管理部门撤销、吊销、解散后，未进行清算债务人或担保人虽经营期限未满，但已停止经营活动达一年以上，未办理注销手续，也未进行财产清理(但对债务人，担保人是否停止经营活动，银行负有举证责任。搬离原址或下落不明，不能作为认定停止经营的依据)，(当然，假如上级单位主体资格也灭失的话，就不必追加)可判令由
4、其主管单位、开办人或投资人负责清理该法人的财产，以该法人的财产清偿债务，也就是说这部分案件应当单列一个诉讼恳求，要求其清算。 6、 是否有其他问题需要探讨? 二、 管辖： 1、 级别管辖(略) 2、 地域管辖：民诉法规定：一般是被告住宅地或者合同履行地，被告住宅地(略)，合同履行地：(2)民法通则第八十八条第二款第三项以及合同法六十二条的规定,即履行地点不明确,给付货币的,在接受给付一方的所在地履行(该点有争议，因为银行有开设帐户的问题，还款时银行是接受给付的一方);(1)人民法院关于如何确定借款合同履行地问题的批复;合同履行地是指当事人履行合同商定义务的地点。借款合同是双务合同，标的物为货币
5、。贷款方与借款方均应根据合同商定分别担当贷出款项与偿还贷款及利息的义务，贷款方与借款方所在地都是履行合同商定义务的地点。依照借款合同的商定，贷款方应先将借款划出，从而履行了贷款方所应担当的义务。因此，除当事人另有商定外，确定贷款方所在地为合同履行地。 3、 选择管辖：被告住宅地、合同履行地、合同签订地、原告住宅地、标的物所在 4、 有否其他问题需要探讨? 三、 时效 1、 一般时效 2、 特别状况留意： (1)借款期限商定不明或没有商定：留意借条跟欠条的在起算时效上的区分 (2)人民法院关于超过诉讼时效期间当事人达成的还款协议是否应当受法律爱护问题的批复，对超过诉讼时效期间，当事人双方就原债务
6、达成还款协议的，应当依法予以爱护; (3)人民法院关于超过诉讼时效期间借款人在催款通知单上签字或者盖章的法律效力问题的批复，依据中华人民共和国民法通则第四条、第九十条规定的精神，对于超过诉讼时效期间，信用社向借款人发出催收到期贷款通知单，债务人在该通知单上签字或者盖章的，应当视为对原债务的重新确认，该债权债务关系应受法律爱护。但应当与人民法院关于人民法院应当如何认定保证人在保证期间届满后又在催款通知书上签字问题的批复相区分：依据中华人民共和国担保法的规定，保证期间届满债权人未依法向保证人主见保证责任的，保证责任毁灭。保证责任毁灭后，债权人书面通知保证人要求担当保证责任或者清偿债务，保证人在催款
7、通知书上签字的，人民法院不得认定保证人连续担当保证责任。但是，该催款通知书内容符合合同法和担保法有关担保合同成立的规定，并经保证人签字认可，能够认定成立新的保证合同的，人民法院应当认定保证人根据新保证合同担当责任。 (4)中断：人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定第10条具有下列情形之一的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的“当事人一方提出要求”，产生诉讼时效中断的效力： 当事人一方为金融机构，依照法律规定或者当事人商定从对方当事人账户中扣收欠款本息的 当事人一方下落不明，对方当事人在或者下落不明的当事人一方住宅地的省级有影响的媒体上刊登具有主见权利内容的公告的。 (5)涉
8、及到保证的时效：第二十一条主债务诉讼时效期间届满，保证人享有主债务人的诉讼时效抗辩权。保证人未主见前述诉讼时效抗辩权，担当保证责任后向主债务人行使追偿权的，人民法院不予支持，但主债务人同意给付的情形除外。刚才讲到的保证期间届满在催款通知上签字的，只要不符合新的保证合同的，无需连续担当保证责任。 四、 证据 1、需要举哪些证：证明当事人诉讼主体资格的证据(如身份证、营业执照等，当事人名称在诉争的法律事实发生后曾发生变更的，应提交变更登记资料。以及与当事人主体相关连的证据)证明借款合同关系及相关担保合同关系成立的证据，如借款合同、抵押合同、保证合同、保函、质押合同、抵押物权属证明、抵押物登记状况、
9、出质登记等证明合同履行状况的证据(主要是贷款人履行合怜悯况，如借款借据、转存凭证等，借款人履行合怜悯况的证据，个人认为可视状况予以供应，为便于查明案件事实，在对己方无不利的状况下，也可以供应)构成时效中断、重新起算的证据(包括扣款扣息或还款状况构成时效中断或重新起算)其他依据案件的特别状况以及诉讼恳求的需要供应的证据 综上，任何一个案件(不仅仅是借款合同纠纷案件)，都要紧紧把握好这四个方面的因素，只要这四个方面因素把握好了，律师在办案方面，起码不会犯大错，所以这点要谨记! 五、 利率及利息 1、利息利率：(1)民间借贷，对利率商定不明或没有商定的视为不支付利息(留意，仅仅是自然人之间的借贷，自
10、然人与企业之间商定不明或没有商定的，我个人认为还是根据民通意见124条及91年院关于人民法院审理借贷案件的若干意见8条借贷双方对有无商定利率发生争议，又不能证明的，可参照银行同类贷款利率计息。上述两条款均明确规定对借贷双方是否商定利息有争议，状况不明确的状况下，可根据银行贷款利率判决给付利息);假如商定了，按关于人民法院审理借贷案件的若干意见，不得超过银行同类贷款利率的四倍; (2)金融机构贷款利率，原来按99年人民币利率管理规定执行，就是严格根据央行规定的利率及其上下限来执行;后依据XX年中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知，由借贷双方按商业原则确定，而且依据XX年10月关于调整金融
11、机构存、贷款利率的通知，商业银行贷款和政策性银行按商业化管理的贷款，其利率不再实行上限管理，贷款利率下浮幅度不变。城市信用社和农村信用社贷款利率仍实行上限管理，上浮系数为贷款基准利率的2.3倍，贷款利率下浮幅度不变 2、复利问题：按关于人民法院审理借贷案件的若干意见，7.出借人不得将利息计入本金谋取高利。审理中发觉债权人将利息计入本金计算复利的，只返还本金。但依据人民币利率管理规定、中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知，对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利。指引：视代表当事人状况提出相应的诉请或抗辩。当然，对若干意见这条的理解也可以是：出借人或债权人不得单方将利息计入本金计算复利，
12、但并不禁止经双方协商全都同意将利息计入本金计算复利的情形，同时在计算复利时不得超过第六条规定的银行贷款利率四倍的限度，否则超出部分不予爱护 3、罚息利率：按人民法院关于逾期付款违约金应当根据何种标准计算问题的批复按同期逾期贷款利率执行，XX年以前，是日万分之二点一，XX年公布中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知后，按在借款合同载明的贷款利率水平上加收30%-50%。个人认为，假如合同有商定利率，就按该利率加30-50%，没有的话就按基准利率，我个人操作一般是参照这个按基准利率加收50%计算，在利率高的状况下是比万分之二点一高的。 4、企业之间的借贷，合同被确认无效后的处理(这里指利息)
13、：按院的司法解释，企业间的借贷被确认无效后，利息是抵充本金或予以收缴的，但依据广东省高级人民法院下发的关于审理借贷纠纷案件座谈会纪要和1999 年下发的关于审理几类金融纠纷案件的若干意见对企业之间的无效借贷合同，要求借款人除返还本金外，还应当按同期银行贷款利率赔偿出借人的利息损失。这与人民法院1990 年下发的有关文件规定的处理这类案件只返还本金，出借人已经取得或商定取得利息要求全部予以追缴的规定有所区分，指引：假如遇到合同被确认无效的状况下(如法院行使释明权后的变更诉请)，应当同时主见利息的。 5、探讨问题：先付本还是先付息?依据合同法第二百零五条之规定：借款人应当根据商定的期限支付利息。对
14、支付利息的期限没有商定或者商定不明确的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付;借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余时间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。能否认为该规定实际确定了先支付利息后支付本金的原则? 六、 担保 1、未办理抵押登记问题：一般通常按抵押有效主见优先受偿权， 担保法生效前保证期间如何明确：假如债权人已经在法定诉讼时效期间内向主债务人主见了权利，使主债务没有超过诉讼时效期间，但未向保证人主见权利的，债权人可以自本通知发布之日起6个月(自XX年8月1日至XX年1月31日)内，向保证人主见权利。逾期不主见的，保证人不再担当
15、责任。 2、抵押、保证并列问题：既有自身供应抵押物担保或保证问题的，必需同时主见抵押担保责任和保证责任，因为债权的受偿有先后问题，假如你放弃抵押物担保，有可能导致保证的免除。 拟订起诉材料中应留意的问题： 1、 当事人：应尽量将全部违约方和应当担当义务的主体列为当事人，避开遗漏，比如在抵押担保中，留意是否有抵押物的共有人，再如有没有加入的债务担当，有无债权债务的转让，有无第三方单方承诺等都需留意。 2、 诉讼恳求：诉讼恳求必需明确，包括哪个详细的当事人、担当什么责任(比如说担保责任、赔偿责任)，本金利息数额多少、利息如何计算(以什么为基数，从何时开头计算至何时按何种利率计算)抵押担保责任里面，抵押物的基本状况也一般注明 3、 作为原告来说，诉讼恳求中必需明确利息违约金的计算，避开被告以诉讼程序拖时间。 4、 事由方面：力求只写基本领实，对有争议的事实，尽量一笔带过，另外，尽量避开写适用详细的法律条款。 借款合同纠纷二：案例 山东省威海市环翠区人民法院 民 事 判 决 书 ()威环民二初字第628
