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1、关于股权质押的一些法律问题一、股权质押的法律概念辨析 （一）股权的法律概念 我国公司法确立的有限责任公司和股份有限公司是市场经济条件下的现代企业组织形式，其发挥作用的重要基石是独立法人人格和股东有限责任。公司是由一定的商业投资人共同投入资本而成立，它包含了人的聚合与资本聚合（一般认为有限责任公司是人合和资合的结合体，股份有限公司主要体现为资合的性质）。公司独立人格和投资人经营风险有限性的确定，决定了公司必须具有独立的法人财产权并独立承担责任。股东虽然丧失了对出资财产的所有权，但可以获得另外一种权利-股权。 公司法126条规定，股份有限责任公司的资本划分为股份，股份采取股票的形式，股票是公司签发
2、的证明股东所持股份的凭证；公司法32条规定，有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书，证明股东的出资份额；担保法78条规定，以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。由此可见，我国法律意义上的股权，是指股份有限责任公司的股票和有限责任公司股东的股份（即出资证明书）。 （二）股权质押的含义 我国物权法为股权质押提供了明确的法律依据：公司股份或股票依法可以质押。因此，所谓股权质押，就是指公司股东将其所拥有的依法可以转让的股票或出资证明书，按照法律规定办理出质手续，以其担保债务人履行债务、债权人债权实现的担保方式。在股权质押担保法律关系中，股权被称为质押物，提供股权方为出质人，接
3、受股权质押方为质权人。 （三）股权质押和一般质押的区别 我国物权法第208条规定，动产质押是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保；大部分权利质押也是以将权利凭证交付质权人为质权生效的要件。由此可见，一般质押是采用“移交占有生效说”；而与此不同，股权质押和抵押权类似，是采用“登记公示生效说”。事实上，移交占有生效和登记公示生效的本质目的相同，都是为了冻结质物或抵押物的非法转让，以保护质权人和抵押权人的合法权益。二、股权质押合法有效的必备法定要件 （一）股权需具有可转让性 某种财产权利要成为质押的标的物，必须具备一个最基本的要件：可转让性。股权是股东因出资而取得的，依法
4、定或公司章程规定的规则和程序参与公司事务并在公司中享受财产利益的，具有转让性的权利。正是由于兼备财产性和可转让性，股权才可以作为一种适格的质押物。因此，在判断某公司股权是否可以质押时，我们首先要看其是否可以依法转让。 （二）必须签定书面股权质押合同 我国物权法第210条规定，以依法可以转让的股票或者有限责任公司的股份出质的，出质人与质权人应当订立书面质押合同。由此可见，签定书面质押合同是股权质押生效不可或缺的法定要件。 以股票质押，质押合同应当包括担保的主债权的种类、数额、债务人履行债务的期限、出质股票的名称、种类、数额、质押担保的范围、股票、权利证书移交的时间、当事人需要约定的其他事项。以有
5、限责任公司股东的出资额（股份）质押，质押合同应当包括：被担保的主债权种类、数额、债务人履行债务的期限、出质股份的名称、所代表的出资额、质押担保的范围、出资证明书的编号和核发日期、出质人和债权人的姓名（个人）或者名称（法人）及住所。 （三）必须办理出质登记根据公司法第二百二十六条规定：以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清
6、偿债务或者提存。 股权的出质分为股票出质和出资额（股份）出质两种。以股份有限公司的股票出质，出质人和质权人在订立书面质押合同后，应当到证券登记结算机构办理出质登记。目前，我国上市公司的股票统一托管于上海中央证券登记结算公司或深圳证券登记结算公司。非上市股份有限公司的股票托管于各地的证券登记结算部门。将有限责任公司的股份出质，则应当记载于本公司的股东名册，并到工商行政管理部门办理股权质押登记手续。 （四）禁止预设流质条款 在股权质押合同中预设流质条款，是指质权人和出质人在质押合同中约定，债权未实现时，出质的股权自动转让给质权人。由于质物的价值有时会大于被担保的债权，因此如果允许流质，很有可能会造
7、成质权人乘出质人之危而侵害出质人合法利益的结果。为了维护出质人的应有权益，各国法律均有关于禁止流质的规定。我国担保法律制度对流质的禁止性规定体现在物权法第211条中，即出质人和质权人在合同中不得约定在债务履行期届满质权人未受清偿时，质物的所有权转移为质权人所有。三、不同类型公司股权质押的规定 （一）有限责任公司 根据担保法规定，以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。 根据公司法72条规定：有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三
8、十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。 （二）股份有限公司 根据最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释规定：以股份有限公司的股份出质的，适用中华人民共和国公司法有关股份转让的规定。 根据公司法第一百三十八条 股东持有的股份可以依法转让。第一百三十九条股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所进行
9、或者按照国务院规定的其他方式进行。第一百四十条记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。股东大会召开前二十日内或者公司决定分配股利的基准日前五日内，不得进行前款规定的股东名册的变更登记。但是，法律对上市公司股东名册变更登记另有规定的，从其规定。第一百四十一条无记名股票的转让，由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力。特定持有人股份转让的限制：发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。公司董事、监事、高级管理人员应当向
10、公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。四、股权质押生效后的法律效力股权质押的法律效力是指股权质押生效后，质权人依法享有的权利。依照我国现行担保法律制度的规定，股权质押的法律效力主要体现在以下几个方面：（一）质权人享有优先受偿权股权质押法律关系中的质权人在其质权所担保的债权清偿期届满而未获清偿时，可以依法行使质权。根据物权法219条和
11、220条的规定，股权质押法律关系中的质权人可以通过与出质人协议以股权折价或依法拍卖、变卖股权的方式行使质权，并从股权的处分价款中优先受偿。应当注意的是，质物折价或拍卖、变卖后，其价款如超过质押合同约定的担保范围，超出部分归出质人所有；如有不足，出质人不再承担担保责任，不足部分作为普通债务由债务人承担。（二）质权人享有收取孳息权 物权法213条规定，质权人有权收取质物所生的孳息，孳息应当先充抵收取孳息的费用。质押合同另有规定的，按照约定。由此可以得出这样一个结论：在没有质权人和出质人没有特别约定的情况下，质权的效力及于质物所生的孳息。需要注意的是，质权人在收取孳息时并不当然取得孳息的所有权，而是
12、仅就孳息取得质权，孳息是作为质物的一部分而成为债权的担保。（三）质权人享有禁止出质人违法转让已设质股票权物权法226条规定，股票出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的可以转让。出质人转让股票所得的价款应当向质权人提前清偿所担保的债权或者向与质权人约定的第三人提存。股权质押采用的是登记公示生效制度，并不发生质物股票，移交质权人占有的情况。因此，为了防止出质人随意转让股权，侵犯质权人所享有的担保利益，法律作了如此规定。在出质人没有取得质权人书面同意的情况下，试图非法转让股票时，股票设质的证券登记结算机构应当有义务不予办理相关转让手续。（四）质权人享有对股权的物上代位权 根据物权法第二百一十
13、六条规定因不能归责于质权人的事由可能使质押财产毁损或者价值明显减少，足以危害质权人权利的，质权人有权要求出质人提供相应的担保；出质人不提供的，质权人可以拍卖、变卖质押财产，并与出质人通过协议将拍卖、变卖所得的价款提前清偿债务或者提存。如果质物损害或者价值明显减少的“可能”不足以危害质权人的权利的，则质权人不能要求出质人另行提供相应的担保。因此，根据我国民事诉讼法所规定的“谁主张谁举证”的原则，当出质人和质权人就上述“可能”有争议并诉诸法院时，应当由质权人承担举证责任。此外，由于股权的价值具有很大的波动性，作为质权人，应当密切注意出质人所设质股权的价值变化。一旦出现股权的价值具有明显减少的情况，
14、应当立即要求出质人提供相应的担保或采取其他相应的措施。附：公司股权登记程序（仅供参考） 风险监控部 二0一0年六月二十六日公司股权质押登记程序适用法律：中华人民共和国公司法 中华人民共和国物权法 工商行政管理机关股权出质登记办法条件：（1）申请出质的股权应当是依法可以转让和出质的股权； （2）质押双方签定了质押合同； （3）质押合同的出质人和质权人共同提出申请； （4）或者质权合同被依法确认无效或者被撤销，由出质人或者质权人单方提出申请。 公司股权质押登记设立所需要提交的材料 （1）申请人签字或者盖章的股权出质设立登记申请书； （2）经办人身份证明（复印件1份）； （3）指定代表或者共同委托代理人证明； （4）记载有出质人姓名（名称）及其出资额的有限责任公司股东名册复印件或者股权托管机构出具的非上市股份公司股东名册（股权质押专用） （5）质权合同； （6）出质人、质权人的主体资格证明或者自然人身份证明复印件； （7）以外商投资的公司的股权出质的，提交审批机关审批文件； （8）国家工商行政管理总局要求提交的其他材料。 公司股权质押变更登记设立所需要提交的材料 （1）申请人签字或者盖章的股权出质变更登记申请书； （2）经办人身份证明； （3）指定
