《跨国公司并购的发展趋势极其法律问题研究(一)》由会员分享，可在线阅读，更多相关《跨国公司并购的发展趋势极其法律问题研究(一)（14页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、跨国公司并购的发展趋势极其法律问题研究(一）一、绪论：跨国公司并购概述 （一）公司并购及跨国公司并购 1公司并购 所谓并购，英文ergeradaquitns,缩写“MA”,亦称兼并收购，是指一家或数家公司重新组合的手段和形式。1大不列颠百科全书对兼并这样予以解释的：兼并是指“两家或更多的独立的公司、公司合并构成一家公司,一般由一家占优势的公司吸取另一家或更多的公司。”2而收购是指“一家公司用钞票、股票或债券购买另一家公司的股票或资产以获得对该公司(或者称为目的公司）自身或其资产实际控制权的行为。” 兼并与收购的体现形式及行为方式是不同的，但两者本质上都是一种公司产权有偿转让的民事法律行为，反映
2、的是公司与公司之间的控制与反控制的关系。从经济意义上讲,公司兼并和收购行为的目的都是为增强公司竞争能力、扩大规模经营效益、提高公司经营效率。因此，简朴地将兼并和收购区别开来并没有太大的实际意义。现今社会并购浪潮向广泛和纵深推动，两者区别逐渐减少,“并购”已经成为公司常常性的活动,它也成为经济、法律上的常用语。笔者觉得,公司并购事实上就是指经由收购行为而完毕的兼并。这里的“收购”既涉及上市公司的收购,又涉及股市外通过产权而完毕的收购。而这里的兼并既涉及吸取合并，又涉及对另一公司控股权的获取和新设合并。2跨国公司并购及其分类谈及跨国公司并购，我们一方面必须对跨国公司作一种简朴的论述。事实上,在英文
3、文献中，有关跨国公司的名称多种多样，而跨国公司的定义更是数不胜数。在这众多的跨国公司的定义中，跨国公司行动守则(草案）所表述的跨国公司的定义最具代表性。其解释是这样的:“本守则中的跨国公司一词,系指一种公司,构成这种公司的实体分布于两个或两个以上的国家，而不管其法律形式和活动范畴如何。各个实体通过一种或数个决策中心，在一种决策系统的统辖之下开展经营活动，彼此有着共同的战略并执行一致的政策。由于所有权关系或其她因素,各个实体互相联系,其中的一种或数个实体，对其她实体的活动能施加相称大的影响,甚至还能分享其她实体的知识、资源、并为它们分担责任。” 跨国公司并购就是指某一家跨国性公司或若干家跨国性公
4、司对其她公司的股东权益之特定归属权即公司产权进行重组的自主性商业活动，跨国公司通过收购而完毕对目的公司的兼并。4从该定义可以看出,跨国公司并购是公司并购中的一种特殊类型，跨国公司并购可以分为跨国公司的国内并购和跨国公司的国际并购（或跨国公司的跨国并购)。跨国公司的国内并购其实质与国内公司并购相似，而跨国公司的国际并购（Cross-bordrMegsqstion或InerationalMergers&Acqusion）更是一国国内公司并购的延伸。众所周知,某一国公司以并购她国公司的形式进入她国市场,即可成为跨国公司。因此,跨国公司的国际并购就是指一国跨国性公司为了某种目的,通过一定的渠道和支付手
5、段,将另一国公司的一定份额的股权直至整个资产收买下来。跨国公司的国际并购波及两个或两个以上国家的公司，两个或两个以上国家的市场和两个以上政府控制下的法律制度,其中“一国跨国性公司”是并购发出公司或并购公司,“另一国公司”是她国被并购公司,也称目的公司。这里所说的渠道,涉及并购的跨国性公司直接向目的公司投资,或通过目的国所在地的子公司进行并购两种形式，这里所指的支付手段，涉及支付钞票、从金融机构贷款、以股换股和发行债券等形式。而跨国公司的国内并购是指某一跨国性公司在其国内以某种形式并购本国公司。 跨国公司并购还可以按照下列不同的原则进行分类。（）依获得公司经营权的方式，可以将跨国公司并购辨别为跨
6、国合并和跨国收购。 跨国合并是指属于不同国家的两个公司把其资产和运营整合起来建立一种新的法律实体。跨国收购是指一种国家的一家公司获得对另一种国家的一家公司资产和运营的控制权,使其成为自身的一种分支或附属机构。 (2）依行业的互相关系,可以将跨国公司并购辨别为发生在相似产业内部的竞争性公司之间的平行型并购,基于顾客和供应方或其她买卖双方关系的垂直型并购,以及以分散风险、追求规模效益为目的的无关联产业之间的集团型并购,即，横向并购、纵向并购和混合并购（亦称水平并购、垂直并购和复合并购）。 平行型并购，系指生产或销售相似或相似产品的跨国公司之间的并购。平行型并购有助于迅速扩大世界市场份额或增长公司的
7、国际竞争能力和垄断或寡占实力，且风险较小，并购双方容易整合。但是,由于此种并购方式容易形成垄断，有碍市场竞争,因而许多国家皆持谨慎态度，它始终是反托拉斯法的管制重点。 垂直型并购,指处在生产过程或经营环节互相衔接、密切联系的跨国公司之间,或者具有纵向协作关系的专业化跨国公司之间的并购。垂直型并购中，并购双方往往是原材料供应者和产成品购买者,因此对彼此的生产状况比较熟悉，有助于并购后的互相融合。垂直型并购的长处除了扩大生产规模，节省共同费用的基本特性外,重要是可以使生产过程各个环节密切配合,加速生产流程,缩短生产周期,节省资源和能源。但是由于垂直型并购有如下两个特点，第一没有参与合并的生产商再不
8、也许与合并了的销售商进行交易;第二如果生产商在其市场上已经获得了市场支配地位,该势力对受控制的销售商所处的市场也将发生影响，这即是说，垂直型并购所损害的竞争不是参与合并的公司间的竞争,而是损害她们之中的一方或者双方与第三方公司开展的竞争，它也受到了普遍的关注。 集团型并购，系指平行型跨国并购与垂直型跨国并购相结合的公司并购，即不同行业的跨国公司之间的并购。集团型并购是跨国公司的全球发展战略和多元化经营战略组合，它有助于减少长期经营一种行业所带来的危险,兼具平行型并购和垂直型并购的长处,有助于实现经营的多元化,此外由于它既非竞争对手，又非现实中或潜在的有客户或供应商关系的公司间的并购,因此,它们
9、对竞争没有直接的限制性影响。 （3）依跨国公司并购的付款方式,可以将跨国公司并购辨别为钞票收购、换股收购和杠杆收购。 所谓钞票收购，是指以钞票作为并购目的公司的支付方式。钞票的形式可以是银行汇票、支票、电汇或钞票付款证书。 所谓换股收购，是指收购公司向目的公司的股东发行股票,由目的公司的股东将其所持有的目的公司的股票作为对价交付给收购方，并从收购方处获得收购方所发行的股票;或者目的公司的股东将目的公司的资产折算成一定数量的收购方股份,将该资产交付给收购方并从收购方处获得相应数量的收购方的股票,其成果是收购方获得了目的公司的股票或资产成了目的公司的控股股东,目的公司的某些原股东成了收购方的某些新
10、股东。其又被称为“纸对纸交易”。 杠杆收购(leveragdbuyot)，又称举债收购或融资收购,是指收购方以目的公司资产及将来收益作抵押，通过大规模的融资借款对目的公司进行收购。(4）依并购双方买卖意愿原则划分,可以分为善意收购、敌意收购。 善意收购，是指目的公司批准并购公司提出的并购条件并承诺予以协助,故双方高层通过协商来决定并购的具体安排。 歹意收购，是与善意收购相对立的一种收购方式，是指并购公司在目的公司对其并购意图不知晓或持反对态度的状况下，对目的公司强行收购的行为。 (5）依跨国公司并购与否通过中介机构,可以将公司并购辨别为直接并购和间接并购等。 直接并购,是指不通过中介机构,由收
11、购公司直接向目的公司提出并购规定,双方通过一定的程序进行磋商，共同商定完毕收购的各项条件,并进而在合同商定的条件下实现公司并购。 间接并购，系指不直接向目的公司提出并购规定，而是经由中介机构完毕公司的并购。 （）依目的公司与否是上市公司，可以分为非上市公司并购、上市公司并购。非上市公司并购,即并购公司是在非证券交易所对非上市公司的收购。 上市公司并购，即并购公司是在证券交易所通过对上市公司股票的收购实现并购的。（二)跨国公司并购的理论分析 跨国公司并购作为一种可以与贸易、金融和理论对跨国公司并购的合用 世界出名跨国公司问题研究专家、英国的约翰邓宁（John.H.Dunnin)提出的“国际生产折
12、衷理论”被公觉得西方指引跨国公司实践的权威理论。她提出的“国际生产折衷理论”博采西方国家跨国公司理论之长，将斯蒂芬海默的“垄断优势理论”,巴克利和卡森的“内部化优势论”和韦伯的“区位优势论”三者紧密结合在一起，把跨国经营的决定因素概括为三类优势,并把这三类优势的拥有限度作为判断公司跨国经营方式选择的根据和条件。（)所有权特定优势（OwneshiSpecifcAdantae) 这重要体现为公司所拥有的某些无形资产,特别是专利、专有技术和其她知识产权。事实上,此种优势是海默等人所称的垄断优势的另一种提法。但是,邓宁觉得,仅仅具有某种产品或知识的所有权优势,并不能导致公司一定作出对外直接投资的选择。
13、在其她两种优势不具有的条件下,出口和非股权的技术转让也是实现所有权优势的可行性途径。 (2）内部化鼓励优势（nternaizatincentAdanage） 内部化鼓励优势是指跨国公司为保护或运用市场局限性将所有权特定优势进行内部化转移的优势。它涉及跨国公司避免实行转移所有权的成本。跨国公司通过市场内部化避免外部环境的不拟定性,同步可以运用市场转移价格机会控制市场产品。(3)区位特定优势（LcationpecficAdvantage） 这是指特定国家或地区存在的阻碍出口而不得不选择直接投资，或者使直接投资比出口更有利的多种因素。前者如关税壁垒和非关税壁垒,后者如优惠的政策等。 涉及公司所有权特
14、定优势、内部化鼓励优势和区位特定优势在内的“国际生产折衷理论”,对跨国公司对外投资具有重要的指引意义。可是，在肯定其重大意义的同步，也不无遗憾的说，国际生产折衷理论并没有回答跨国公司为什么以并购形式进行扩张。我们只能通过度析得出这样的结论，即对跨国公司来说，当其在国外开设工厂、建立生产基地时，较之与本地公司,它的成本也许更高，而收入生产率更低。跨国公司进入国外市场，并不理解国外市场状况、投资法律法规以及诸多有关因素,而学习这些一般是极为昂贵的。但若以并购的形式进入她国市场,跨国公司可省去许多麻烦。这例如说,通过并购协助她国公司挣脱困境、解决生产从而获得了本地政府的广泛支持与合伙等等。此时跨国公
15、司的成本更低或者说净收入生产率更高，其更乐意运用内部管理协调而非外部市场。固然这一点同样可以合用于跨国公司对本国公司的并购。 2.公司并购理论对跨国公司并购的合用 (1)效率理论(fciencyTheo) 效率理论觉得公司并购活动不仅可以给社会带来一种潜在的增量，并且能提高交易参与者的效率。这重要表目前公司管理层的效率改善或形成协同效应之上。所谓协同效应，指的是两个公司构成一种公司之后，其效益要不小于原先两个独立公司效益算术和的状况,即2+效应。效益理论重要涉及如下几种理论: a.规模效益理论 又称经营协同效应理论。它是西方经济学（5)税收效应理论 税收效应理论是从税收对公司并购有利的角度来考
16、虑并购活动的。从并购方看,获得税收减免的优惠是激发公司并购发生的重要因素。公司可以运用税法中亏损递延条款来达到合理避税的目的，即如果某公司在一年中浮现亏损该公司不仅可以免付当年的所得税,它的亏损还可以向后递延，以抵消后来几年的赚钱,公司根据抵消后的赢余交纳所得税。此外，并购还可觉得公司的剩余资金提供出路。 税收效应理论在跨国公司并购中虽然有一定作用,但是由于它在对跨国公司并购的解释中并不发挥重要的作用，这使得税收效应理论合用性大打折扣。 总之，公司并购理论对跨国公司并购有一定的合用性,但是由于其不能综合考虑不同因素对跨国公司并购的影响问题，因此,它的局限性也是不可避免的。 （三)跨国公司并购的因素与特点 跨国公司并购作为一种复杂的经济现象，它的发生、发展
