法律职业资格(A)司法卷四-25

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1、（A） 司法卷四 -25（ 总分： 130.00 ，做题时间： 90 分钟 ）一、 案例分析题 （ 总题数： 4，分数： 130.00）1.材料：新华网北京 2013年1月9日电：中共政法领域最高级别年度会议发出的信号表明，存在近 60 年 的中国劳动教养制度有望在 2013 年发生重大改革。 这是十八大后中共开启的法治领域重要改革， 反映了政 法机关顺应人民新期待的努力，更是对依法治国方略的一次具体落实。在近些年的实践过程中，劳教制度的问题日益凸显，譬如：实施劳教机关对劳教权随意使用、以“教养” 之名行刑罚之实、对现行劳教决定涉及不到的人进行劳教等。近些年来，劳教制度甚至成为某些地方政府 官

2、员滥用的“维稳”工具之一。劳教限制人身自由，这与 1996 年起施行的行政处罚法的立法精神严重 冲突。实施劳教机关无须经法院审判，即可将“犯错者”投入劳教场所，实行限制人身自由、强迫劳动、 思想教育等措施。“依法治国”“尊重和保障人权”已写入宪法；中国特色社会主义法律体系已经基本形成；中共十八大报 告明确提出了“人权得到切实尊重和保障”重要目标，将“全面推进依法治国”确立为推进政治建设和政 治体制改革的重要任务。可以说，当前劳教制度已经成为中国民主法治进程中的一个障碍，是实现社会公 平正义洪流中的一块暗礁，其改革不仅顺应民意，更合乎社会发展潮流，体现社会公平正义价值所在。 问题：请根据以上材料

3、，从依法治国或者公平正义的角度，谈谈你对社会主义法治理念的理解。答题要求：（1）用相关的法学知识阐述你的观点和理由；（2）说理充分，逻辑严密，语言流畅，表述准确。（分数： 40.00 ） 正确答案： （） 解析：社会主义法治理念的基本内涵，集中概括为“依法治国、执法为民、公平正义、服务大局、党的领 导”五个方面。依法治国是法治国家的基本特征，从而也是社会主义法治的核心内容。依法行政是依法治 国的一个关键环节，是法治国家对政府行政活动的基本要求。依法行政要求之一是合法行政。行政机关实施行政管理，应当依照法律、法规、规章的规定进行；没有法 律、法规、规章的规定，行政机关不得作出影响公民、法人和其他

4、组织合法权益或者增加公民、法人和其 他组织义务的决定。合理行政也是依法行政的内在要求。行政机关实施行政管理，应当遵循公平、公正的 原则，平等对待行政管理相对人，恰当行使自由裁量权，正确使用相关行政措施和手段，避免损害当事人 的正当权益。依法行政要求程序正当。行政机关实施行政管理，应尽可能公开，注意听取公民、法人和其 他组织的意见； 应严格遵循法定程序， 依法保障行政管理相对人、 利害关系人的知情权、 参与权和救济权。 劳教限制人身自由，实施劳教机关无须经法院审判，违背了依法治国的基本理念，不符合依法行政的基本 要求，劳教制度改革顺应民意，势在必行。案情：甲、乙将丙女强奸后，将丙女杀害。 （事实

5、一 ） 一周后，二人担心出事，又回到犯罪现场计划毁灭尸体，在移动尸体时，二人从丙女身上发现名贵手机一 部（价值20000元）和一张银行卡（背面写有密码）。他们焚尸后，由甲持卡到ATM机中取款，由乙负责望风。 甲从卡里取出 2 万元，但告诉乙说卡里只有 5000 元，分给乙 3000 元。 （ 事实二 ） 他们回到住处，在丙女手机的通讯录中，发现了丙女老公丁的电话，于是二人商议，由乙给丁打电话，谎 称丙女被绑架，要求丁准备 10 万元于当日下午 5 点之前送到约定地点，否则杀害丙女。丁报警，警察安排 丁按照乙的要求按时将钱送到约定地点，以便顺利抓获罪犯。丁照办。在丁刚刚将钱交给乙后，乙就被在 一

6、旁埋伏的警察抓获。 （ 事实三 ） 甲在住处给乙打电话，询问事情办的如何，但发现乙关机，感觉可能出事了，于是乘坐长途大巴逃往山东 老家。到站后，甲最后一个下车，发现汽车下面的行李箱中，除了自己的黑色行李箱之外，还有一个红色 行李箱， 以为是其他乘客遗忘的， 就顺手将红色行李箱一起拿走， 回到家发现红色行李箱中有 5000元现金 和衣物。 （ 事实四 ）乙被抓获后，主动交代了自己和甲的共同犯罪事实（事实一、二、三 ），并告诉警方自己在犯罪中掌握的甲的手机号码和藏匿地址，警方据此将甲顺利抓获。( 事实五 )( 事实六 )甲被抓后，除了如实交代自己和乙的共同犯罪事实外，还交代了自己顺手拿红色行李箱的

7、事实。 问题：(分数： 30.00 )(1) . 对事实一应如何定性 ?为什么 ?(分数： 5.00 ) 正确答案： () 解析：事实一，甲、乙构成强奸罪和故意杀人罪，应数罪并罚，不能认定为强奸致人死亡。因为甲乙属于 强奸后另起犯意为了灭口而杀人。强奸致人死亡指的是由于强奸行为本身致人死亡的情形，不包括强奸后 为了灭口而故意杀人的情形。(2) . 对事实二应如何定性 ?为什么 ?(分数： 5.00 ) 正确答案： () 解析：事实二，甲、乙毁灭尸体的行为构成侮辱尸体罪，从尸体上取得手机和信用卡的行为，应视为捡拾 行为。因为人死亡一段时间以后，其身上的财物为脱离占有物。所以，甲、乙将手机和信用卡

8、据为已有的行为构成侵占罪。甲、乙用银行卡从ATM机取钱的行为，应评价为捡拾信用卡并使用，构成信用卡诈骗罪。 由于甲、乙是共同犯罪，所以，甲、乙信用卡诈骗罪的数额均为 2 万元，不能将乙信用卡诈骗的数额认定 为 3000 元。(3) . 对事实三应如何定性 ?为什么 ?(分数： 5.00 ) 正确答案： ()解析：事实三， 甲、乙二人的行为构成诈骗罪 (未遂)和敲诈勒索罪 ( 未遂)的想象结合犯， 应从一重罪论处。 因为二人的行为既具有欺骗性质，也具有胁迫性质，同时符合二罪的犯罪构成。虽然最后甲乙二人获得的 财物，但因为丁给付财物是为了配合警方抓捕，二人取得财物和犯罪行为没有因果关系，所以，不能

9、认定 为犯罪既遂。(4) . 对事实四应如何定性 ?为什么 ?(分数： 5.00 ) 正确答案： () 解析：事实四，甲下车时将其他乘客遗忘在汽车行李箱中的行李拿走的行为构成盗窃罪，不构成侵占罪。 因为汽车行李箱中的行李即使是其他乘客遗忘的，也不能视为脱离占有物，而应视为司机占有。甲将他人 占有之物窃为己有，构成盗窃罪。(5) . 对事实五应如何认定 ?为什么 ?(分数： 5.00 ) 正确答案： ()解析：事实五，乙因事实三的犯罪行为被抓获，所以，对事实三的犯罪不成立自首。但对于事实一和事实 二仍成立特别自首。因为事实一和事实二属于司法机关尚未掌握的其他犯罪事实，符合特别自首的犯罪构 成。乙

10、告诉警方甲的手机号码和藏匿地址，使警方顺利抓获甲的行为，根据相关司法解释，不属于协助抓 捕同案犯，不成立立功。(6) . 对事实六应如何认定 ?为什么 ?(分数： 5.00 ) 正确答案： ()解析：事实六，甲被抓获后，如实交代自己和乙共同犯罪事实的行为属于坦白，因为自己和乙的共同犯罪 事实属于司法机关已经掌握的犯罪事实。甲交代自己盗窃行李箱的犯罪事实的行为，属于特别自首。因为 该犯罪事实属于甲自己实施的犯罪，属于司法机关尚未掌握的其他犯罪事实。案情：李某和王某共同抢劫致人死亡，被某中级人民法院一审，一审后李某被判死刑，缓期两年执行，王 某被判有期徒刑 10 年。问题：(分数： 30.00 )

11、(1) . 一审结束后如果被告人都没有上诉，检察院也没有抗诉，对于李某的一审判决，中级人民法院和高级 人民法院分别应当如何处理 ?(分数： 5.00 )正确答案： ()解析： (1) 对于李某的判决，中级人民法院在上诉、抗诉期满后应当报请高级人民法院核准。高级人民法院 同意判处死刑缓期二年执行的，应当裁定予以核准；认为原判事实不清、证据不足的，应当裁定发回原中 级人民法院重新审判；认为原判量刑过重的应当依法改判。 (2) 对王某来说，中级人民法院在上诉、抗诉期 满后应当交付执行。(2) . 本案如果李某上诉了，王某没有上诉，二审法院该如何处理?(分数： 5.00 ) 正确答案： () 解析：高

12、级人民法院应按二审程序对王某的一审判决进行审查。理由是：共同犯罪的案件只有部分被告人 上诉的，二审法院应当对全案进行审查，一并处理。(3) . 本案如果李某和王某都未上诉，检察院也未抗诉，但是被害人的妻子对附带民事诉讼提起上诉，则李 某和王某的判决效力如何 ?如果高级人民法院发现王某的刑事判决部分有错该如何处理?(分数： 5.00 ) 正确答案： ()解析： (1) 高级人民法院应按死刑复核程序处理李某的一审判决。理由是：对刑事附带民事案件，其刑事部 分与民事部分可以独立提出上诉。如果只对民事部分提出上诉，其效力不影响刑事部分的效力，高级人民 法院对李某死刑判决不适用二审程序， 而应按死刑复核

13、程序处理。 (2) 对于王某的判决上诉期满后发生效力。(3) 如果高级人民法院在二审中发现王某的刑事判决有错， 应当按照审判监督程序进行处理， 并将民事部分 一并审理。(4) . 本案如果中级人民法院对李某适用了限制减刑，没有上诉和抗诉，而高级人民法院在核准李某的判决 时认为本案不应当适用限制减刑，高级人民法院该如何处理?(分数： 5.00 ) 正确答案： () 解析：应当改判，撤销限制减刑。(5) . 本案如果中级人民法院未对李某限制减刑，高级人民法院在核准李某判决时发现李某应当限制减刑， 高级人民法院该如何处理 ?(分数： 5.00 ) 正确答案： () 解析：高级人民法院应当维持原判，核

14、准死缓判决。确有必要限制减刑的，应当在第二审判决、裁定生效 后，按照审判监督程序重新审判。(6) . 本案如果高级人民法院将李某的判决改判为死刑立即执行，最高级人民法院在核准时认为李某应该判 死刑缓期两年，并且应当限制减刑，最高级人民法院该怎么处理?(分数： 5.00 ) 正确答案： ()解析：最高人民法院应当裁定不予核准死刑， 发回重审。 1(1)刑事诉讼法解释第345条第 1款规定， 中级人民法院判处死刑缓期执行的第一审案件，被告人未上诉、人民检察院未抗诉的，应当报请高级人民 法院核准。该解释第 349 条规定：“高级人民法院复核死刑缓期执行案件， 应当按照下列情形分别处理： (一) 原判

15、认定事实和适用法律正确、量刑适当、诉讼程序合法的，应当裁定核准；(二) 原判认定的某一具体事实或者引用的法律条款等存在瑕疵，但判处被告人死刑缓期执行并无不当的，可以在纠正后作出核准的判 决、裁定；(三)原判认定事实正确，但适用法律有错误，或者量刑过重的，应当改判； (四)原判事实不清、 证据不足的，可以裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审判，或者依法改判；(五) 复核期间出现新的影响定罪量刑的事实、证据的，可以裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审判，或者依照本解释第二百二 十条规定审理后依法改判； (六)原审违反法定诉讼程序，可能影响公正审判的，应当裁定不予核准，并撤 销原判，发回重新审判。高

16、级人民法院复核死刑缓期执行案件，不得加重被告人的刑罚。”(2) 刑事诉讼法第 248条规定：“判决和裁定在发生法律效力后执行。下列判决和裁定是发生法律效力 的判决和裁定： (一)已过法定期限没有上诉、抗诉的判决和裁定；(二)终审的判决和裁定； (三) 最高人民法院核准的死刑的判决和高级人民法院核准的死刑缓期二年执行的判决。”对王某来说，中级人民法院在 上诉、抗诉期满后应当交付执行。2刑事诉讼法 第 222 条规定，第二审人民法院应当就第一审判决认定的事实和适用法律进行全面审查， 不受上诉或者抗诉范围的限制。 共同犯罪的案件只有部分被告人上诉的， 应当对全案进行审查， 一并处理。 故本案高级人民法院应按二审程序对王某的一审判决进行审查。3刑事诉讼法第 216条第 2 款规定，附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人，可以对地方各级人 民法院第一审的判决、裁定中的附带民事