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1、中外背信罪之分析比较摘 要：背信罪是侵犯财产权的犯罪，目前国外不少国家都规定了背信罪， 我国没有规定一般的背信罪但列举式的规定了各种背信罪。通过对背信罪四要件 的分析，能够了解背信罪的特征和本质。最后陈述了背信罪在我国的现状，以及 完善的建议。关键词：罪名规定；要件分析；现状及完善一、罪名规定（一）、外国背信罪规定中国澳门刑法典第217 条（背信）规定：“一、基于法律或法律上之行为，受托负 起处分、管理或监察他人财产利益之任务之人，意图使该等利益有重大之财产损失，且在严 重违反其所负之义务下，造成该等利益有重大之财产损失者，处最高三年徒刑或科罚金。二、 犯罪未遂，处罚之。”中国台湾刑法第342
2、条规定：“为他人处理事务，意图为自己或第三人不法之利益或 损害本人之利益，而为违背其任务之行为，致生损害于本人之财产或其他利益者，处五年以 下有期徒刑、拘役或科或并科一千元以下罚金。前项之未遂犯，罚之。”德国刑法典第266条（背信）规定：“行为人滥用其依据法律、官方委托、或法律行 为所取得的处分他人财产或使他人负有义务的权限，或者违反其依据法律、官方委托、法律 行为及因信托关系而负有的管理他人财产利益的义务，致委托人财产的利益遭受损害的，处 五年以下自由刑或罚金刑；情节特别严重的，处一年以上十年以下的自由刑。”瑞士联邦刑法典第158条（不忠实的经营）规定：“（1）依据法律、官方委托或法律 事务
3、，被委托管理他人的财产，或对此等财产管理进行监督，因其违背义务造成或放任他人 对财产造成损害的，处监禁刑。作为业务领导者在无委托的情况下为上述行为的，处相同之 刑罚。行为人以使自己或他人获得非法之财产利益为目的的，可处5年以下重惩役。（2）以 使自己或他人非法获利为目的，依据法律、官方委托或法律事务给予的授权而为某人之代表， 滥用代表权，使得被代表人受到财产损失的，处5年以下重惩役或监禁刑。（3）不忠实地为 财产管理，造成亲属或家庭成员遭受财产损失的，告诉乃论。”奥地利联邦共和国刑法典（2002年修订）第153条（背信）规定：“（1）根据法律、 官方委托或法律行为，有权处分他人财产，或对他人负
4、有义务，有意识地滥用其权利，使他 人对财产遭受损失的，处6个月以下自由刑，或360单位以下日额金的罚金刑。（2）行为造成 2千欧元以上损失的，处3年以下自由刑；行为造成4万欧元以上损失的，处1年以上10年以下 自由刑。”日本刑法典第247条（背任）规定：“为他人处理事务的人，以谋求自己或者第三者 的利益或者损害委托人的利益为目的，实施违背其任务的行为，给委托人造成财产上的损害 的，处五年以下惩役或者五十万元以下罚金。”第250条（未遂罪）规定：“本章犯罪的未遂， 应当处罚。”泰国刑法典第353条规定：“受托管理他人所有或者共有财产，以任何方法做违背其 义务的行为，以致损害他人财产利益的，处三年
5、以下的有期徒刑，并处或者单处六千铢以下 罚金。”第354条规定：“具有依法院命令或者遗嘱执行或者管理他人财产身份，或者具有公 众信托职业或商业身份，而犯第352条或者第353条罪的，处五年以下的有期徒刑，并处或者 单处一万铢以下罚金。”加拿大刑事法典第336条违反信托罪规定：“作为他人的托管人对某物使用或收益， 或者为公共或慈善目的，意图欺诈或违背信托侵占未经委托人允许使用的物品及其部分，构 成可诉罪，处14年以下监禁。”美国模范刑法典第224-13条受托财产及政府或金融机关之财产之不正使用：“对于 当作受托者而被信托之财物或政府或金融机关之财物，明知其方法系违法并使该财物之所有 人或信托财物
6、之受益人遭受损失或损害之重大危险，而使用或处分之者，即系犯罪。+ + + 受 托者包括被信托人、监护人、遗嘱执行人、破产管理人及为受托人之法人或其他组织执行受 托人业务之人在内。”韩国刑法典第355条（侵占、背信）规定：“（一）保管他人财物者，侵占其财物或 者拒不返还的，处五年以下劳役或者二百万元以下罚金。（二）处理他人事务者，以违背其 任务的行为，取得财产上之利益或者使第三人取得，致使本人受害的，处罚同前项。”第356 条（业务上的侵占与背信）规定：“违背业务上的任务而犯前条之罪的，处十年以下劳役或 者二百万元以下罚金。”第359条（未遂犯）规定：“第355条至第357条的未遂犯，亦予处罚。
7、”1994年法国刑法典第314-1条：“滥用他人信任罪是指损害他人利益，侵吞交付其手 中以及其接受并负责予以归还、送返或派做特定用途之资金、有价证券或其他任何财物的行 为。滥用他人信任罪处3年监禁并科250万法郎罚金。“第3142条：“下列人员犯滥用他人信 任罪的，刑罚加重至7年监禁并科500万法郎罚金：（1）为自己的利益，或者作为工业、商业 企业法律上或事实上的领导人或职员，为获得他人缴纳资金或有价证券，进行公众募集活动 的人；（2）经常为第三人的财产进行交易业务活动或者对此种交易活动给予协助，即使是附 属性协助，并为该第三人利益收取资金或有价证券的人。”2003年修订的俄罗斯联邦刑法典第1
8、65条以欺骗或滥用信任的手段造成财产损失： “以欺骗或滥用信任的手段使财产所有人或其他占有人受到财产损失，但无侵占财产罪要件 的，处数额为8万卢布以下或被判刑人2个月以下的工资或其他收入的罚金；或处120小时以 上180小时以下的强制性社会公益劳动；或处1年以下的劳动改造；或处4个月以下的拘役； 或处6年以下的剥夺自由。（二）、我国背信罪规定在我国刑法中，没有设置普通的背信罪。2007年10月，最高人民法院、最高人民检察院 联合发布了关于执行中华人民共和国刑法确定罪名的补充规定（三），其中明确了刑 法修正案（六）中第169条之一罪名为背信损害上市公司利益罪、第158条之一第一款罪名为 背信运用
9、受托财产罪，自此，我国刑法始有带“背信”字样的罪名。除此之外，根据学理上 关于背信罪的理论分析以及已经设置了背信罪的外国刑法的相关规定，我们将我国刑法上比 较典型和常见的特殊背信罪，以背信罪的主观目的、客观方面、性质和方式为标准进行划分。 在这种划分标准下，背信犯罪被区分为四种类型：1、图利型：第一百六十五条【非法经营同类营业罪】国有公司、企业的董事、经理利用职务便利， 自己经营或者为他人经营与其所任职公司、企业同类的营业，获取非法利益，数额巨大的， 处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额特别巨大的，处三年以上七年以下 有期徒刑，并处罚金。第一百六十六条【为亲友非法牟利罪】国有公司
10、、企业、事业单位的工作人员，利用职 务便利，有下列情形之一，使国家利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并 处或者单处罚金；致使国家利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处 罚金：（一）将本单位的盈利业务交由自己的亲友进行经营的；（二）以明显高于市场的价格向自己的亲友经营管理的单位采购商品或者以明显低于市场的价格向自己的亲友经营管理的单位销售商品的；（三）向自己的亲友经营管理的单位采购不合格商品的。2、违法金融行为型：第一百八十六条【违法发放贷款罪】银行或者其他金融机构的工作人员违反国家规定发 放贷款，数额巨大或者造成重大损失的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处一万元
11、以上十 万元以下罚金；数额特别巨大或者造成特别重大损失的，处五年以上有期徒刑，并处二万元 以上二十万元以下罚金。银行或者其他金融机构的工作人员违反国家规定，向关系人发放贷款的，依照前款的规 定从重处罚。单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员， 依照前两款的规定处罚。关系人的范围，依照中华人民共和国商业银行法和有关金融法规确定。3、挪用型：第二百七十二条【挪用资金罪】公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便 利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未 超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处
12、三年以下有期徒刑或 者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒 刑。第二百七十三条【挪用特定款物罪】挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、 救济款物，情节严重，致使国家和人民群众利益遭受重大损害的，对直接责任人员，处三年 以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。第三百八十四条【挪用公款罪】国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用， 进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过 三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有 期徒刑。挪用公款数额巨大
13、不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。4、滥用职权型：第一百六十八条【国有公司、企业、事业单位人员失职罪、国有公司、企业、事业单位 人员滥用职权罪】国有公司、企业的工作人员，由于严重不负责任或者滥用职权，造成国有 公司、企业破产或者严重损失，致使国家利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘 役；致使国家利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑。国有事业单位的工作人员有前款行为，致使国家利益遭受重大损失的，依照前款的规定 处罚。国有公司、企业、事业单位的工作人员，徇私舞弊，犯前两款罪的，依照第一款的规定
14、 从重处罚。第三百九十七条【滥用职权罪；玩忽职守罪】国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守， 致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别 严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严 重的，处五年以上十年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。第四百零四条【徇私舞弊不征、少征税款罪】税务机关的工作人员徇私舞弊，不征或者 少征应征税款，致使国家税收遭受重大损失的，处五年以下有期徒刑或者拘役；造成特别重 大损失的，处五年以上有期徒刑。二、要件分析背信罪的法律特征即其客体
15、、主体和犯罪构成要件，有如下四个方面。（一）、背信罪的犯罪客体犯罪客体是为刑法所保护而为犯罪行为所侵害或者所指向的法益。犯罪客体集中反映了 犯罪的社会危害性及其应受刑罚处罚的程度。前引的一些刑法的规定，揭示了本罪的犯罪客 体是他人的财产权，这就抓住了本罪的实质。如中国澳门、中国台湾、德国、奥地利、日本、 瑞士、韩国、泰国、俄罗斯等刑法以及美国模范刑法典等都规定本罪是给他人造成财产利益 的损害，法国、加拿大刑法指明本罪的危害在于侵犯他人的财物，也说明了本罪的犯罪客体 不是别的，正是财产权。尽管具体的表述不同，各刑法中的罪名也不尽相同，我们认为就其 侵害的客体都是财产权来说，可以把它们都称之为背信
16、罪。从广义看，违背信任的行为并不 限于侵犯财产权的行为，如外国刑法中的对当事人背信罪，一般是指律师或者诉讼代理人违 背当事人的委托，在处理受托事务时损害当事人的利益，或者所代理的两个以上的客户利益 产生冲突，这也违背诚实信用原则，也有违背信任的性质，但是其主要危害是违背职业道德 和职业义务，是一种渎职犯罪，因此就不同于侵犯受托人财产权利的背信罪。（二）、背信罪的犯罪主体背信罪的犯罪主体是特殊主体，是为他人处理事务的人即受托人。他人是指行为人以外 的其他人，包括国家或者法人。处理自己的事务不能成立背信罪。本罪的犯罪主体是具有特 殊身份或义务的特殊主体。委托人与受托人之间存在着一种信任关系，这种信任关系，可能 是基于法律、法规的规定而产生的，也可能是基于委托、雇佣、承包等合同而产生的，或者 是基于某种地位或习惯而产生的。受托人处理他
