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1、20法考更新QQ群1022333021，微信：13644岛年考资、4936為同迎微或号【一研为定】护的补充，也是对民事行为能力欠缺者的“RrLlW 3以民法院申请指定监护人;有关当#20法考更新QQ群1022333021，微信：1364493690 (qq同号)，微信公众号【一研为定】底”，以避免监护人的缺位，使被监护人成为无 监护人。此外，民法典第34条第4款规定,因发生 突发事件等紧急情况，监护人暂时无法履行监 护职责,被监护人的生活处于无人照料状态的, 被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或 者民政部门应当为被监护人安排必要的临时生 活照料措施。在此情形下，监护人的地位并未 发生变更，
2、相关组织担负“为被监护人安排必 要的临时生活照料措施”的法定义务，直至监 护人履行监护职责的障碍消除。在法定监护中，还派生了几种具体的监护 形式：(1) 遗嘱监护。民法典第29条规定：“被 监护人的父母担任监护人的，可以通过遗嘱指 定监护人。”据此，遗嘱指定监护仅适用于父母 担任监护人的情形，至于指定对象则未作限制。 由于遗嘱属于死因民事法律行为，故遗嘱监护 于遗嘱人死亡时生效。(2) 协议监护。民法典第30条规定：“依 法具有监护资格的人之间可以协议确定监护 人。协议确定监护人应当尊重被监护人的真实 意愿。”协议监护体现意思自治原则，从最有利 于监护和尊重被监护人意愿考虑，具有监护资 格的人
3、之间可以协商确定监护人，作为法定监 护的补充。(3) 指定监护。指定监护是指有法定监护 资格的人之间对监护人的确定有争议时，由特 定单位(组织)指定监护人。根据民法典总 则编的规定，指定监护只有在法定监护人有争 议时才产生所谓争议，在未成年人，是其父母 以外的监护人范围内的人，争抢担任监护人或 互相推诿都不愿意担任监护人；在成年行为能 力欠缺者，则是监护范围内的任何人之间的争 议，互相争抢或者互相推诿。民法典总则编规定的有权指定监护人 的单位，是被监护人住所地的居民委员会或村 民委员会及民政部门。指定监护可以用口头方 式，也可以用书面方式，只要指定监护的通知送 到被指定人，指定即成立。有关当事
4、人不服指 事人也可以直接向人民法院申请指定监护人。 无论是居民委员会、村民委员会、民政部门或人 民法院，均应当尊重被监护人的真实意愿，按照 最有利于被监护人的原则，在依法具有监护资 格的人中指定监护人。2. 意定监护。意定监护即在法定监护之外通过当事人协 议设立的监护，也称委托监护。委托监护可以 是全权委任，也可以是限权委任。前者如父母 将子女委托祖父母照料或配偶将精神病人委托 精神病院照料；后者如将子女委托给寄宿制学 校、幼儿园等。司法实践中，一般认为，委托监 护无论是全权委托或限权委托，委托人仍要对 被监护人的侵权行为承担民事责任，但另有约 定的除外；被委托人只有在确有过错时，才承担 连带
5、赔偿责任。附条件委托监护，是依条件成立委托合同 的监护。民法典第33条规定：“具有完全民 事行为能力的成年人，可以与其近亲属、其他愿 意担任监护人的个人或者组织事先协商，以书 面形式确定自己的监护人。在自己丧失或者部 分丧失民事行为能力时，由该监护人履行监护 职责。”附条件委托合同，属于附生效条件之合 同，须书面方式订立,该委托合同成立后并不立 即生效，要在委托人丧失或者部分丧失民事行 为能力时才生效。(三) 监护人的职责监护人的职责，主要是保护被监护人的身 体健康、照顾被监护人的生活、对被监护人进行 管教、保护和管理被监护人的财产、代理被监护 人进行民事活动、代理被监护人进行诉讼以及 承担监
6、护之民事责任。总之，须按最有利于被 监护人和尊重被监护人意愿实施监护。1. 监护原则。(1)最有利于被监护人原则。监护人行使 监护权，应遵循最有利于被监护人利益原则。 民法典第35条第1款规定：“监护人应当按照 最有利于被监护人的原则履行监护职责。监护 人除为维护被监护人利益外，不得处分被监护 人的财产。”即行使监护权、履行监护义务，应 20法考更新QQ群1022333021，微信：1364493690 (qq同号)，微信公众号一研为定】从最有利于被监护人的立场考虑，如是仅有利 于监护人、不利于被监护人，就违反这个原则； 对被监护人之财产，监护人行使代理处分权，也 须是为了维护被监护人利益，若
7、是为了监护人 自身利益、不利于被监护人利益的，也属违反该 原则。监护人严重违反该原则的，经申请可撤 销其监护人资格。(2)尊重被监护人意愿原则。被监护人意 思能力有欠缺，并非完全无判断能力，在与其智 力能力、身体状况相适应的认知范围内,监护人 履行监护职责时，应尊重被监护人意愿。2. 对未成年人之监护。对于未成年人，处置监护事务、代理法律行 为时，尽量根据其意愿行事。民法典第35条 第2款规定：“未成年人的监护人履行监护职责， 在作岀与被监护人利益有关的决定时，应当根 据被监护人的年龄和智力状况，尊重被监护人 的真实意愿。”即监护人“越俎代庖”时，尽可 能在未成年人意愿范围内作选择。3. 对成
8、年人之监护。对于成年人，则不能完全“越俎代庖”，对 其能独立处理的事务，应放手让其处理，不要将 自己意愿强加于被监护人。民法典第35条第 3款规定：“成年人的监护人履行监护职责，应当 最大限度地尊重被监护人的真实意愿，保障并 协助被监护人实施与其智力、精神健康状况相 适应的民事法律行为。对被监护人有能力独立 处理的事务，监护人不得干涉。”成年人即使民 事行为能力有缺陷，对事务也非完全无判断能 力,尤其是限制行为能力人，因此在其判断能力 范围内，应让其独立处理自己的事务，即使其判 断能力有不足的，只是协助其处理事务，以示对 成年被监护人的尊重。4. 监护人对被监护人侵权行为承担的民事 责任。对于
9、监护人承担之民事责任，民法典第 1188条作了规定：第一，无民事行为能力人、限制 民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担 侵权责任。监护人尽到监护职责的，可以减轻其 侵权责任。第二，有财产的无民事行为能力人、 限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财 产中支付赔偿费用；不足部分，由监护人赔偿。(四) 监护人资格的撤销监护人资格的撤销是指因监护人严重侵害 被监护人，或有不能担负及懈怠监护职责情形 的，由人民法院根据申请撤销监护人之监护权。 民法典总则编对监护权撤销之规定，体现了 “最有利于被监护人”的监护原则，并根据这一 原则，对监护事务司法干预。撤销监护的原因，民法典第36条规定了 三项
10、，即实施严重损害被监护人身心健康的行 为;怠于履行监护职责，或者无法履行监护职 责并且拒绝将监护职责部分或者全部委托给他 人，导致被监护人处于危困状态；实施严重侵害 被监护人合法权益的其他行为。撤销监护权之 效力不涉及扶养义务，即被监护人对监护人有 扶养义务的，仍须履行。对于父母或者子女被撤销监护权的，在确 有悔改表现，经其申请并征得被监护人同意时， 法院可恢复其监护权。(五) 监护的终止监护终止，是因成立监护权的客观条件消 失，致监护关系不必要或无法存续，从而监护权 消灭的情形。民法典第39条第1款规定了四 种监护关系终止的情形：(1)被监护人取得或者 恢复完全民事行为能力;(2)监护人丧失
11、监护能 力;(3)被监护人或者监护人死亡;(4)人民法院 认定监护关系终止的其他情形。20法考更新QQ群1022333021，微信：1364493690 (qq同号)，微信公众号【一研为定】第四节宣告失踪与宣告死亡人并为其设立财产代管人的法律制度。宣告失 踪的主要法律意义，在于为失踪人设定财产代 管人。而在未成年人或成年民事行为能力欠缺 者，法律已为其设置了监护人制度，即使其失函一、宣告失踪()宣告失踪的概念宣告失踪是自然人下落不明达到法定期 间，经利害关系人申请，由人民法院宣告为失踪20法考更新QQ群1022333021,微信：1364493690 （qq同号），微信公众号【一研为定】踪，监
12、护人即可担负财产代管责任，无须再另设 财产代管人。如照此推理，宣告失踪，仅对有完 全行为能力的成年人才有意义。宣告失踪是对自然事实状态的法律确认， 其制度价值在于救济因自然人下落不明而导 致的财产关系不稳定状态，而不涉及失踪人的 人身关系，如婚姻关系等。通过宣告下落不 明人为失踪人，可为其设立财产代管人，保管 失踪人财产、处理应了结的债权债务，维护失 踪人和利害关系人的利益，维护社会秩序的 稳定。（二）宣告失踪的法律要件1. 受宣告人失踪。即受宣告自然人离开 住所或居所没有任何音讯，处于下落不明的状 态，如前往战乱地区旅游，数年杳无音讯，属于 生死不明；反之，在海难、空难等灾难事件中 “死不见
13、尸”，但可确认死亡的，则不属于生死 不明。2. 失踪达到法定期间。宣告失踪的法定期 间为2年，自失踪人音讯消失之日起计算；战争 期间失踪的，失踪期间自战争结束之日或者有 关机关确定的下落不明之日起计算。3. 经利害关系人申请。宣告失踪的程序不 是自然启动，须经利害关系人申请，程序才开 始。所谓利害关系人，是指与失踪人有人身关 系或财产关系的人，如父母、配偶、近亲属、债 权人、债务人等。对于申请权的行使，法律没有 规定顺序以及序位的限制，即申请人之间没有 排他效力，任_申请人都可以申请。4. 由法院宣告。法院收到利害关系人的宣 告失踪申请后，先要发出寻找公告，期间为3个 月。公告期满，失踪事实得
14、到确认；法院应以判 决方式宣告失踪。（三）宣告失踪的效力法院在宣告失踪的判决中，为失踪人指定 财产代管人。有资格充任财产代管人的，应是 失踪人的配偶、父母、成年子女或关系密切的其 他亲属、朋友。财产代管人的选任应先由前述 范围内的人协商，由法院指定。协商不能时，则 由法院直接指定。财产代管人负保管失踪人财产的职责，对 于失踪人所欠的税款、债务和其他费用，可从代 管财产中支付。财产代管人不履行代管职责或 者侵犯失踪人财产的，要负侵权之民事责任，其 他利害关系人可请求其承担民事责任，并要求 变更财产代管人。（四）失踪宣告的撤销当失踪人复出或者有人确知其下落时，经 本人或利害关系人申请，由法院撤销对
15、他的失 踪宣告。法院的撤销失踪宣告作出后，财产代 管人资格消灭，财产代管人应交还代管财产并 汇报管理情况、提交收支账目等。二、宣告死亡（一）宣告死亡的概念宣告死亡是自然人下落不明达到法定期 间，经利害关系人申请，由法院推定其死亡，宣 告结束失踪人以生前住所地为中心的民事法 律关系的制度。宣告死亡是生理死亡的对称， 与生理死亡不同的是，宣告死亡是一种法律 推定。宣告死亡的制度价值，在于维护生者的利 益 括配偶的再婚权、继承人的继承权、债 权人的受偿权等。由于宣告死亡要消灭被宣告 死亡人的民事主体资格，所以，法律对此慎之又 慎。法律规定的宣告死亡的条件，要比宣告失 踪条件严格得多。（）宣告死亡的法
16、律要件1. 受宣告人失踪。与宣告失踪一样，须受 宣告人离开住所或居所没有任何音讯，处于生 死不明状态。即无法断定失踪人是死是活，而 且活着的可能性不大。2. 失踪达到法定期间。即失踪人下落不明 状态持续存在，而达到了法律规定的期间。对 此期间，民法典总则编规定了两类：（1）普通期间的时间为4年，从自然人失去 音讯之日起计算；战争期间下落不明的，则从战 争结束之日或者有关机关确定的下落不明之日 起计算。（2）意外事件的特殊期间的时间为2年，期 间从意外事件发生之日起计算，但民法典第 46条第2款规定:“因意外事件下落不明,经有关#20法考更新QQ群1022333021,微信：1364493690 （qq同号），
