民法与环境法的理念碰撞与融和周 珂 中国人民大学法学院 教授 , 张 璐 华东政法大学 副教授上传时间:2008-5-30关键词: 民法典/环境法/可持续发展/生态理念/权利/私法社会化内容提要: 民法是国家经济和社会生活的基本法我国民法典的制订是我国建立社会主 义市场经济的客观需要，是促进我国经济持续发展、科技进步、文化繁荣乃至社会长治久安 的基本法律保证民法与环境法存在理念的差异，民法与环境法互动发展是历史的必然可 持续发展是21 世纪最重要的时代特征，我国民法典的制订应当顺应时代潮流，把可持续发 展的环保政策观念贯穿于民事立法的整个过程，推动民法理论的自身发展与完善，进而实现 民法典制订与环境法制建设同步跨越式发展的目标一、民法与环境法的互动发展（一）环境问题的民事调整环境问题的解决，是以民事救济为起点形成和发展起来的，早期的环境法理论大多集中 于有关环境侵权救济的私法性分析然而环境问题本身具有超越私法领域的公共性质，环境 保护的公益性目标与民事权利私益性特征的矛盾，使得传统民法在其原有框架内无法解决新 近出现的诸多环境问题于是环境对策开始摆脱私法原理的羁束，由政府主导发挥公权力的 作用。
我国实行环境保护的行政主导性有其合理的一面，但也存在着不足：行政管理手段以命 令—服从的形式出现，强调对行政效率的追求，而忽视对经济利益的考虑，行政命令的硬性 规定往往会妨碍当事人积极性的发挥；政府是一个庞大的组织体，管理成本高昂；而且政府 的决策失误往往会造成更大的环境危害单纯的依靠公权力并不能很好地解决环境问题随着环境资源市场化进程的深入，市场与经济手段在环境保护中的作用愈显重要联合 国环境与发展大会《21 世纪议程》指出，“在过去的几年中，许多政府，主要是工业化国家 的政府，但也有中欧、东欧和发展中国家的政府，越来越多的采用面向市场的经济手段 ［1］从目前世界各国的研究成果和改革趋势来看，正逐步以政府和市场的结合作为解决环境 资源问题的有效途径，即在加强政府对环境资源保护和管理的同时，尽可能将环境资源纳入 市场配置的轨道，以便充分利用市场手段，促成环境问题的解决我国环境问题的解决，长期以来是以行政手段为主，配合以惩罚为特点的刑事法律与以 补偿、修复为特征的民事法律来协调，行政法律发挥作用到一定程度必然要求刑事法律与民 事法律的发展完善［2］环境资源的市场化配置，使得民法对环境问题的解决责无旁贷。
环 境资源的归属、利用、流转、管理关系以及环境侵权损害赔偿，需要民事手段予以调整，环 境问题的法律调整出现了向私法回归的趋势以公法为主体的环境法与民法实现了功能互 补，共同致力于环境问题的有效解决二）民法研究领域的扩展 民法是直接矗立于社会经济关系之上的法律部门正如恩格斯所指出的：以拿破仑《法 国民法典》为代表的民法是将“经济关系直接翻译为法律原则”［3］社会生活的发展变化， 促使民法自身不断进行着调整与完善而环境问题与人类的经济发展相伴而生，自产生之日 起，就对民法理论的发展起着巨大的推动作用：随着环境问题的逐步恶化，传统的过失责任在环境侵权领域中的弊端日渐明显环境侵 权理论的发展经历了“过失客观化”、“违法即过失”到过错推定，乃至最终无过错责任的确 立［4］侵权责任社会化的思路最终被引入有关的环境侵权领域，推动了民事侵权理论的发 展现代民法修正了所有权绝对的理念，认为所有权具有社会性，为了环境保护的目的可以 对所有权设置公法上的强制措施随着自然资源的进一步开发利用，环境资源的社会资产属 性开始强化，为实现环境资源的市场化配置和运营，相关财产性权利的设置必不可少环境 用益物权范围的逐步扩大，促进了物权法“从所有到利用”的发展。
在环境资源的市场化配置过程中，基于环境资源自身的特性，市场交易与一般物的交易 有所不同交易的一方是环境公益代表—政府，对合同的内容有一定的监督管理权，交易过 程中基于环境保护的目的可以限制一定标的物的流转，运用公序良俗等条款限制合同的内 容，这些都对传统的合同法理论提出了新的挑战现代文明带来了前所未有的严峻的环境问题，严重地威胁到人类自身的生存和发展，围 绕环境问题展开的法律理论与制度研究受到人们的普遍重视，环境资源问题对民法的影响更 是倍受关注环境权理论、可持续发展观对民法传统的价值观念、调整对象、民事主体范围、 民事权利体系造成了巨大的冲击运用现代生态原理改造传统的民法理论以推动民事基本理 论的更新，实现民法典的“绿化”是时代赋予学者们的历史使命三）国内相关理论研究的现状及评析 与民法相关的环境法律问题一直是环境法学者研究和关注的重点，部分领域的研究已经 相当深入，为民法与环境法的互动发展提供了有力的理论支持环境侵权民事责任是环境法理论研究的重要学术传统，民法学者和环境法学者对此表现 出了强烈的关注现阶段的研究主要集中于对污染环境和破坏资源造成的损害进行赔偿的侵 权救济领域，重点关注归责原则、举证责任、因果关系和责任范围等问题，随着侵权法理论 的发展，侵权责任社会化的思路逐渐被引入。
市场化条件下可流转环境资源财产权益的研究，目的在于构建环境资源财产权体系以期 利用市场机制合理配置环境资源一方面，通过对用益性权利的设计和强化，有效推进某些 类型自然资源国家所有权实现其经济价值，提高利用效率，如对土地承包经营权、采矿权、 探矿权等的研究；另一方面，通过对环境资源财产权利的设置，培育和完善环境资源要素市 场，促进环境资源要素的市场化流转，如对环境容量使用权、排污权交易、水权制度等问题 的研究研究成果主要集中在环境物权、资源物权等方面此外，其他一些相关领域如环境民事主体的研究、环境产业责任与消费救济制度等的研 究也取得了一定进展目前的研究取得了一定成绩，但也存在诸多问题从研究内容上看，对环境侵权责任给 予了过分的关注，没有摆脱传统的以责任为中心的环境法学理论的思维定势，这既不符合环 境法学理论更新与进化的趋势，也与民法以权利为中心的价值取向不相符合；对有关环境资 源财产权利的研究较为分散，缺乏结合民法理论的基础性研究及以此为前提展开的各种权利 类型之间的逻辑结构和体系化研究；对某些与市场化取向改革联系密切的涉及民法与环境法 的法律制度，如对环境产业主体及其产业责任的研究等还未给予充分的重视等等。
从研究方 法的角度来讲，现有的民法与环境法的互动关系研究基本上是单向性的，偏重民法理论和制 度对环境资源法发展与完善的作用，鲜有研究环境法对民法的发展与完善作用这些问题都 亟待列入今后研究的日程现有的成果为今后该领域的理论研究奠定了良好的基础当前国际环境保护的趋势结合 我国民法典的制订，已经向环境法学者提出了更高层次的要求，即如何运用现代环境法原理 改造传统的民法理论，使我国民法典的制订符合可持续发展的要求，使民法典的制订与环境 法制建设同步实现跨越式发展面临这一历史使命，必须在现有的基础上对民法与环境法的 交叉领域展开系统深入研究，促进民法与环境法的沟通与协调，最终推动环境问题的有效解 决二、民法典制订中环境法律问题研究的主要内容（一）总则部分—可持续发展理念的渗透 1．民法基本原则的生态化内涵 民法的基本原则是指贯穿于整个民事立法，对各项民法制度与民法规范起统帅和指导作 用的立法方针，是一切民事主体均应遵循的行为准则，是解释民事法律法规的依据，也是补 充法律漏洞、发展学说判例的基础［5］民法是一个开放的理论体系，民法的基本原则为承 认与接纳新的环境权利类型提供了法律基础与环境问题密切相关的民法基本原则主要是公 序良俗原则与权利不得滥用原则。
两者从性质上来讲均属概括性条款，主要机能在于使法律 运用灵活，顾及个案，适应社会发展，并引进变迁中的伦理观念，使法律能与时俱进，实践 其规范功能［6］公序良俗条款作为授权性规定，目的在于，遇有损害国家利益、社会公益和社会道德秩 序的行为，而又缺乏相应的禁止性法律规定时，法院可以直接适用公序良俗原则判决该行为 无效［7］公序良俗条款的发展经历了从政治公序（以保卫社会主要组织即国家和家庭为目 的）到经济公序（国家可以介入个人间的契约关系）的发展，具有灵活性与包容性的特点21 世纪是可持续发展的年代，环境保护更是时代主题为了协调社会经济利益与生态 利益，保持人类社会的健康发展，有必要将环境道德与可持续发展观引入公序良俗条款之中， 为公序良俗条款注入新的生态化内涵在新的公序良俗原则指引之下，民法可以将环境问题 以及由此引发的社会利益冲突纳入自身的调整领域，有利于对民法规范、制度进行生态化诠 释，环境资源的民法保护也因此具有了生态化基础民法是权利法权利系法律所赋予享受利益之力，具有一定的社会功能，而为社会秩 序的一部分为保障个人得共存共荣、和谐的社会生活，权利的行使须受限制，乃属当然 ［8］权利的行使，不得违反公共利益，或以损害他人为主要目的。
人类社会经济发展到一定 水平之后，伴随而来的是严峻的环境问题，社会对环境问题的关注程度不断提高，在此现实 需求的推动下，权利不得滥用原则具有了新的内涵：民事权利的行使必须有利于环境保护， 有利于可持续发展目标的实现，其行使必须兼顾社会环境公益，个人利益仅限于在和环境公 益相调和的范围内才受法律保护，这种发展趋势为民事权利的生态化提供了理论支持2．环境民事主体制度研究民事法律关系主体是民事权利的最终归属，合理确定民事主体的性质是保证权利能够正 常行使的基本前提环境法理论和实践的发展对民事主体制度提出了较大的挑战可持续发 展观念对法学理论研究的根本影响即在于对传统法学“主客二分法”基本研究范式的冲击和 改变面对日益稀缺的环境资源供给和日趋恶化的生态局势，为保证发展的公平性和持续性， 后代人的权利逐渐被提上议事日程，动物和自然体的权利也在引起人们的关注关于动物是否成为权利主体，有学者提出了动物应成为有限法律主体的观点 [9]而一 般认为，民法以人为本，人是权利主体，人以外的动植物均属权利客体法律上明确区别了 作为权利主体的人和作为权利客体的人以外的动物、植物，两者之间存在着不可逾越的鸿沟 [10]至于后代人的权利，涉及代内公平与代际公平的伦理问题。
问题较为复杂国外的司法 审判实践中已有通过判决的形式肯定后代人权利的先例然而菲律宾的判例是行政诉讼案 例，在环境民事领域的适用还存在着理论与现实的障碍面对当代社会新出现的这些法律问 题，需要在现实需求的基础上对主体范围扩大的问题进行理论分析，并在兼顾现实可操作性 的前提下，对其科学性和可行性进行全面深入的论证在当前市场化的条件下，随着民主观念的渐入人心和环境问题特点的不断变化，社会公 众作为涉及环境的法律关系的参加者，其身份和角色也逐渐发生了改变公民个人或各类企 业不再仅作为国家进行环境管理和制裁的对象而存在，而产生了越来越强烈的通过自身努力 解决环境问题的倾向在污染治理和生态建设社会化、集约化、产业化思路的推动下，越来 越多的民事主体投身于环境产业之中，力争通过产业化的途径，在环境问题的解决进程中在 兼顾自身利益的同时，最大限度的实现对环境的有效治理，实现个体利益与环境公益的双赢 简单的说，这一趋势的出现与社会化的分工与分权有关，也与社会个体自利性关怀目标的提 升有关民事主体理论的研究应抓住这一契机，满足主体功能转变对法律的制度需求，尽可 能在民事主体地位、资格、能力、权限等方面的制度设计上对公众和企业参与环境产业的特 殊要求有所考虑，结合环境产业的市场准入制度，引导和规范在环境治理方面多元社会力量 的生成。
鉴于总则中的主体制度是一般性的原则规定，环境民事主体问题可以在自然人、法 人和非法人组织的抽象规定下，利用民事特别法的形式对此类问题进行具体研究3． “物”范围的变迁环境资源要素，由于对其物化衡量存在困难，无法准确测量其经济价值，。