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1、斯里兰卡商标法和TRIPS协议的兼容性Althaf Marsoof 斯里兰卡国家法律顾问，总检察长署关于关税和贸易（GATT）自1948年以来的总协定的缔约国，斯里兰卡建立世界贸易组织（WTO）于1994年6月批准了“马拉喀什协定”，并成为其创始会员国之一。自那时以来，斯里兰卡已经争取到的地方性法规，使其符合世贸组织规定的标准。在知识产权（IP）的情况下，前1979年的知识产权守则是由2003年的“知识产权法”取代。特别是这项立法的变化，在斯里兰卡的义务履行“与贸易有关的知识产权协定（TRIPS）”，形成几个世贸组织协议涵盖之一，、斯里兰卡是其中重要的一部分。本文的目的是在评估的范围内，斯里兰
2、卡商标法律是符合TRIPS协议所规定的标准。重点尤其是在收购方面，商标专用权的取消和这些权利的性质和范围。关键词：商标，trips协议，巴黎公约，国内立法兼容性知识产权（IP）与通过与贸易有关的知识产权协定（TRIPS）产生的世界贸易规则，这两者的结合被视为乌拉圭谈判的最杰出的成就之一，他们的产物就是于1994年成立的世界贸易组织。这个成就是独一无二的，因为在美国，几乎靠一己之力，相信超过100个国家，包括关税和贸易（关贸总协定）的总协定签订国，使其接受与贸易有关的知识产权协定的条款（Drahos，1995年，第7页）。从那时起，许多人质疑贸易与知识产权的非法性，特别是从发展中国家的角度来看（
3、Gutowski，1999年）。然而，现实是，任何国家想要争取获得由发达国家主导的全球贸易的好处，必须就地保护知识产权的最低标准是由TRIPS协定所规定。未能满足这些最低标准的外国投资，以符合TRIPS标准的其他司法管辖区的转移。这篇文章的目的是评估斯里兰卡商标法在trips协议兼容下的变化，以及在从三十年内乱中恢复过来的该国家的投资前景。相容性评估斯里兰卡商标的法律管辖现在发现主要是在2003年的“知识产权法”（知识产权法） IP Act No.36 of2003.，虽然斯里兰卡的普通法通过冒充普通法行动保护未注册商标，但是注册商标的法律发现仅仅是在2003年的知识产权法。因此，必须以审查有
4、关商标的知识产权法的核心条款开始分析。然而知识产权法第五部分专门处理商标保护，第六部分专门处理商标名称。所以讨论将集中在商标保护的两个方面，即收购和注销商标专用权，以及这些权利的性质和范围。商标专用权的收购及取消在斯里兰卡，商标专用权通过登记获得，该条款写在在知识产权法102（1）中就是表明“商标专用权通过登记受随后条文保护”。因此，在斯里兰卡商标专用权的收购中登记的过程是至关重要的。不像某些司法管辖区，如美国 In the United States, trademark rights at common law are obtained through adoption and use i
5、n commerce. Use is aprecondition for registration in the United States( see, section 1 of the Lanham Act; see also, Bouchoux (2009 ,p.23) who suggests that“in most foreign countries,trademark rights arise from registering the mark with a governmental entity. The law in the United States is quite dif
6、ferent: trademark rights arise from adoption and use of a mark, not from registration.”)This does not mean that in the US trademark rights cannot subsist in unregistered trademarks. However, certain additional rights might ensue to those who have their marks registered. For instance, exclusive natio
7、nal use is a right granted to a registered trademark, where as common law rights only permit exclusive use within the locality in which the mark is being commercially used.，现有的使用不是登记在斯里兰卡的先决条件。还必须牢记，未注册的商标是由斯里兰卡的普通法保护，虽然2003年知识产权的充分保护只是授予根据该法令下所注册的商标。 For instance, no trademark can be registered und
8、er the IP Act of 2003 if such mark conflicts with an unregistered mark (see, section 103(1) (b) of the IP Act 2003). This is a subtle way in which the IP Act itself provides protection to unregistered marks. However, an action for infringement under the IP Act cannot be brought unless the protected
9、mark is registered under the Act. In cases of unregistered marks, a common law action based on the tort of passing off would provide a plausible cause of action.在TRIPS协定第15条第1款中“任何标志，或标志的任何组合，区别于其他企业的货物或一个事业服务的能力”成为注册资格。但是这并不意味着世贸组织成员中所有的显著标志在任何时候都必须进行登记。例如15条第1款中最后一句规定，议员可能需要一个标志，是为了视觉感知的资格登记。因此，WT
10、O成员不一定有义务去注册一个独特但无形的标志。此外，TRIPS协定第15条之二规定的“第1款规定不得理解为会员国因其他理由拒绝商标注册，只要他们不违背巴黎公约的规定”授予成员国在拒绝商标注册上具有一定的灵活性，尽管他们是独特的（科雷亚，2007年，第180页）。这里要注意的重要一点是，任何拒绝注册的理由不能违背1983保护工业产权巴黎公约的规定（巴黎公约），以及其后修订和修正，特别是在第6条之五和第7条。首先，“巴黎公约”第6条之五涉及到的“在原属国注册的”商标，这是已经在巴黎联盟国家注册的商标。第六条（1）规定“正式登记在原籍国的每一个标志，应当接受填补和保护作为该联盟的其他国家，受本条表示
11、保留”。除了在第6条之五已提供的具体理由以外，还有第六条之五（2）“在原属国注册”的标志不得拒绝保护。那些拒绝为商标提供保护的理由是：1. 商标具有侵犯第三人在被请求给予保护的国家的既得权利的性质的；2. 商标缺乏显著特征，或者完全是由商业中用以表示商品的种类、质量、数量、用途、价值、原产地或生产时间的符号或标记所组成，或者在被请求给予保护的国家的现代语言中或在善意和公认的商务实践中已经成为惯用的；3. 商标违反道德或公共秩序，尤其是具有欺骗公众的性质。这一点应理解为不得仅仅为商标不符合商标立法的规定即认为该商标违反公共秩序，除非该规定本身同公共秩序有关。因此，当一个在原属国注册的标志是通过援
12、引“巴黎公约”优先权的规定，被拒绝注册的理由是在巴黎公约第6条之五的B所指定的范围之外去寻求在斯里兰卡中与巴黎公约相违背的条款。第6条之五B部分的一个有趣的特点是其造成明显宽松的语言措辞，如开始“除下列情况外，对本条所适用的商标既不得拒绝注册也不得使注册无效”。然而，当细读该条款的原始法文版时，又感觉没有任何疑问。法语措辞的内容翻译过来就是本节所涵盖的商标不得拒绝注册，除非出现以下情况。在任何事件下的法文和英文版本之间的差异，巴黎公约第29条第（三）条规定，以法文本为准。因此，第6条之五B类许可证巴黎联盟国家的强制性质下，原属国注册商标的规定只在该规定的B部分指定的理由拒绝登记。正因为如此，凭
13、借第十五条和TRIPS协定，以任何理由违反巴黎公约第6条规定侵犯了知识产权的，可以拒绝登记。其次，巴黎公约第7条规定，“使用商标的商品的性质决不应成为该商标注册的障碍”。该条款在trips协定的第十五条重新制定。正因为如此，在巴黎联盟国家已注册的标志不能以涉及到货物的性质为理由拒绝登记。这意味着：巴黎联盟和世贸组织成员不得以他们指定的商品或服务是违反公共秩序或道德的商标为理由拒绝注册，一方面，他们不是商业性质的，其他（德卡瓦略2006年，第247页）。因此，知识产权法的审定，必须在这样的背景下审议。视觉感性首先，必须指出的是，知识产权法第101条定义为“任何有形的服务，以区别于另一家企业的商品
14、的标志”的商标。这显然意味着排除了非传统商标，例如，声音，嗅觉和味觉商标。注册的唯一标志是视觉感知能力。这个已经很容易被心理学家所承认气味提供最强的内存超过了视觉和声音的感觉（洋行，2003年）。目前，一些气味商标已在美国注册， US Registration No.1,639,128 is sued March 1991 for “a high impact, fresh floral fragrance reminiscent of plumeria blossoms” for sewing thread and embroidery yarn; cancelled in 1997 und
15、er section 8 for failure to file continued evidence of use; US Registration No.2,463,044,registered 26 June 2001 on the supplemental register for a “cherry scent”for oil-based metal cutting fluid and oil-based metal removal fluid; US Registration No.2,568,512, registered 10 August 2001 on the supple
16、mental register for a“ bubble gum scent”for lubricants and motor fuels for land vehicles; US Registration No.2,463,044, registered 26 June 2001 on the supplemental register for a “grape scent” for synthetic lubricants for high performance racing and recreational vehicles; US Serial No.75/404,020,published for opposition 11 August 1998,abandoned 6 July 1999, for an “almond scent” for lubricants and motor fuels for land vehicle
