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1、公司清算流程及相关法律问题解析摘要 引言：公司作为拥有拟制人格的法人，因发起人发起并经工商行政管理部门登记而成立，拥 有独立的民事行为能力和民事责任能力，公司成立后又会因章程约定的经营期限届满、解散 事由发生、股东大会股东会决议而主动解散，也会因政府机关的责令撤销、关闭、吊销营业 执照等行政行为、法院的解散判决而强制解散，或者由于资不抵债，不足以偿还到期债务而 破产解散,解散后，公司应当根据法律规定进入清算程序，清算资产和债务，最终办理注销 登记消灭公司的主体资格.由此涉及到清算的概念、原因、类型、法律流程以及清算中股东、 投资人、债权人。.。引言:公司作为拥有拟制人格的法人,因发起人发起并经
2、工商行政管理部门登记而成立, 拥有独立的民事行为能力和民事责任能力,公司成立后又会因章程约定的经营期限届满、解 散事由发生、股东大会股东会决议而主动解散，也会因政府机关的责令撤销、关闭、吊销营 业执照等行政行为、法院的解散判决而强制解散，或者由于资不抵债，不足以偿还到期债务 而破产解散,解散后，公司应当根据法律规定进入清算程序，清算资产和债务,最终办理注销 登记消灭公司的主体资格。由此涉及到清算的概念、原因、类型、法律流程以及清算中股东、 投资人、债权人、主管机关、法院等法律主体的法律地位及责任，其核心是股东的清算责任 以及如何保证清算中债权人的合法利益等法律问题。本文结合我国公司法、公司登记
3、管 理条例最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（二）等法律规 定，对公司清算流程及相关法律问题予以分析和探讨，以期对实务工作有所帮助。一、清算的概念和分类公司的清算，是指在公司解散以后,为了了结公司作为当事人的各种法律关系，使公司 的法人资格归于消灭,而对公司未了结的业务、财产及债权债务关系等进行清理、处分的行 为和程序.根据我国公司法的相关规定,清算可分为自行清算、指定清算和破产清算三类。所谓自 行清算又被称为普通清算,是指公司自己组织的清算,自行清算既适用于自愿解散，又适用于 强制解散，根据公司法第181 条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项的 规定而解散的，
4、在解散事由出现之日起15 日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清 算组由股东组成，股份于限责任公司的清算组由董事或股东大会确定的人员组成.外资公司 清算开始之日为企业经营期限届满之日或者企业审批机关批准企业解散之日，或者人民法院 判决或者仲裁机构裁决企业终止之日。外资企业进行清算，由企业权力机构组织成立清算组 委员会。清算委员会应当自清算开始之日15 日内成立;指定清算又被称为特别清算，是指经 利害关系人申请由法院指定清算人进行清算的情形，指定清算的适用范围为只要公司没有在 法定期限内自行组织清算,债权人均可以向法院提出申请请求指定清算人进行清算。对于外 资企业来说,企业不能自行组织清算委
5、员会进行清算或者依照普通清算的规定进行清算出现 严重障碍,需要向企业审批机关申请特别清算，审批机关批准之日开始特别清算；外资企业 被依法责令关闭的，不需要批准，自被依法关闭之日起开始特别。由企业审批机关或其委托 的部门组织中外投资者、有关机关的代表和有关专业人员成立清算委员会进行清算.清算破产清算是指公司复合破产法规定的破产条件的，依破产法实施破产清算。人民法 院受理破产申请后，指定破产管理人，开始破产清算程序.由于破产清算由专门的破产法进 行规定，本文中不做详细论述。二、公司清算的启动 公司清算启动的原因是公司的解散，根据公司法以及相关法律、法规的规定，实践 中公司解散并需要启动清算程序的原
6、因和事项主要是以下七种：1、企业经营期满，投资各方无意继续经营；公司经营期满，非经股东会或股东大会作出延长公司经营期限的决议，公司即进入解散 清算程序.值得注意的是，我国公司法对经营期限并没有规定，但是其他法律有规定的， 应当从其规定。中外合资经营企业法规定不同的行业、不同的情况的合营企业的合营期 限应作不同的约定。有的行业的合营企业，应当约定合营期限;有的行业的合营企业可以约 定合营期限，也可以不约定合营期限.2、投资一方或者多方未履行企业章程所规定的义务或者陷入公司僵局，企业无法继续 经营的；此种情况如公司股东对解散公司达不成一致意见，则需要通过司法机关、批准机关 强制进入清算。例如公司法
7、第183 条规定“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使 股东的利益受到重大损失,通过其他途径不能解决的,持有公司全部股东表决权百分之十的股 东，可以请求人民法院解散公司”。3、发生严重亏损或因不可抗力的灾害造成严重损失，企业无力继续经营；在此情况下, 可以通过股东会、股东大会特别决议的方式宣告公司解散，进入清算程序。外资企业的解散 需要有投资人作出解散的决议,并经批准机关的批准。4、未达到预定的经营目标，企业今后又没有发展前途；公司可以在公司章程中约定公 司的特定经营目标或解散条件，如目标无法实现或解散条件出现,则公司自动解散并进入清 算程序。5、违反国家法律、法规，危害社会公共利益,企业被
8、依法撤销、关闭、吊销营业执照。 公司被主管机关命令解散有下列原因：（1）违反公司法规定，进行公司登记是虚报注册 资本，提交虚假证明文件或采取其他欺诈手段隐瞒主要事实取得工商登记,情节严重的（公 司法第 199 条）；（2）、公司的设立人以不合法的目的设立公司,包括公司章程所定目的违 法或实际从事违法活动（企业法人登记管理条例第 30 条）；（3）、违反行政法规,被公司 登记机关吊销营业执照的情形，如公司不按照规定接受年度检验以及伪造、涂改、出租、转 让营业执照,超出经营范围从事经营活动等（公司登记管理条例第 73 条）；（4）、公司成 立后，无正当理由而长期不开始经营,或者营业后又长期停止营业
9、（。公司法第 212 条）;（5） 违反其他法律、行政法规被责令关闭，如公司在经营中严重违反工商、税收、劳动、环保等 法律、法规。一旦出现以上事项，公司即应当进入清算程序。6、企业破产；7、有关法律、企业章程所规定的解散企业的其他原因已经出现. 此外，需要注意的是,公司合并、分立也会造成公司的解散,但是由于公司的债权债务由 合并、分立后的公司继续承担，不会落空，因而并不会启动公司清算程序。三、公司清算的流程由于公司的破产清算由破产法单独调整，本文仅讨论公司的非破产清算公司，因此 本文所指的公司清算仅指非破产清算。非破产清算一般是在公司资产可以清偿全部债务的情 况下进行的清算。非破产清算包括自行
10、清算和指定清算两类.两类清算的基本程序如下： 公司解散后，成立清算组。自行清算中由公司自行成立清算组;指定清算中由人民法院 依相关利害关系人申请指定成立清算组.清算组成立后接管公司，清理公司资产、偿还债务， 公司以其资产偿还所有债务后尚有剩余财产的，有限责任公司出资者按照出资比例、股份有 限公司按照股东持有股份比例分配剩余财产后，公司进行注销登记，而后公司法人人格消灭。 我们将在下文中详细讲解清算的相关流程.（一）成立清算组公司清算的第一步就是成立清算组，根据清算的种类不同，清算组的成立也不相同,一 般情况下,自行清算时，清算组的成立应当按照公司法第184 条的规定进行，既公司在解散 事由出现
11、之日起十五日内成立清算组，有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的 清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。而指定清算的,在本文中是指解散的公司未在 法律规定的期限内成立清算组进行清算时,债权人申请人民法院指定有关人员组成清算组进 行清算,这时清算组的组成人员由法院来指定，可以由股东和中介机构共同进行，也可以全 部由中介机构人员组成清算组。清算组成立以后，应当选举出清算组组长，然后制定清算过 程中的议事规则和会议制度，编制工作计划，接下来就是清算组进行清算的具体步骤和方法。（二）接管公司 公司原法定代表人应当全面向清算组移交公司管理权，需要移交的内容包括但不限于： 1、公司的公章，公司进
12、入清算以后应当严格控制公司公章的使用和保管；2、无遗漏的债权 债务清册;3、资产清册，应当按照流动资产和固定资产分类登记造册；4、合同书、协议书 等各种法律文件应当编制成册；5、账务账册、传票、凭证、空白支票等；6、职工花名册, 含在职和离退休的全体人员的花名册，详细记载工龄、工种、用工形式、工资及工资拖欠、 社保拖欠等情形；7、企业购买的有价证券，享有的无形资产的权利凭证;8、企业的历史档 案和其他应当提交的资料。（三）清理公司财产 首先,清算组应当确定公司的财产范围,这种财产范围一般包括:公司经营管理的全部财 产；公司享有的债权；公司解散时享有的股权；公司享有的其他财产权利。其次,清算组应
13、当接管公司财产。将公司的实物和债权进行清查登记;同时对公司享有的 债权进行确认；调查公司对外投资情况;对公司的其他权利进行登记；最后还要对公司的非 金钱财产进行财产估价。最后,清算组应当要求占有清算公司财物的持有人交还其财物，如果相应的财物无法交 回，则可以要求相应的持有人作价清偿;如果清算公司向外进行了投资，则应当严格按照公 司法和相关法律法规的要求回收对外投资；责成相关股东交足尚未缴纳或者抽回的出资。（四）接管公司债务 公司的债务一般包括银行借款、应付货款、应付工资、未缴纳税金、专项应付款、其他 合同义务。接管公司的债务分为债务的确认和登记,对债务的确认是接管债务的最重要的工 作，通常情况
14、下应当审查债务产生的原因和依据,对相应的债务产生的合同进行审查，看看 有无违规合同或者是非应当公司承担的债务，完成公司债务的确认后,将得到清算组确认的 债务登记造册。（五）设立清算帐户 清算帐户应当在清算组接管公司的同时设立，因为清算组一开始工作便会发生清算费用， 公司原有的帐户是以正常的生产经营为条件的，不能满足清算业务的需要，因此应当及时设 立清算费用帐户和清算损益帐户.（六）通知或者公告债权人申报债权，进行债权登记公司法第186 条规定:“清算组应当自成立之日起十日内通知债权人,并于六十日内 在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日其四 十五日内，向清
15、算组申报其债权这一环节，清算组的主要工作包括:通知或公告通知债权人 申报债权；对申报债权进行登记,查验是否有遗漏债权人；对债权人申报的债权，核对其证 明材料。申报登记结束后，清算组应当编制债权、债务清查报告表，以利于及时收取债权、 清偿债务、解决纠纷.（七）处理与清算相关的公司未了结的业务，收取公司债权 清算组为了了结公司未了结的业务，终结公司的各种法律关系，可开展一些必要的“为 了了结公司业务范围之内的经营活动。清算组在此环节中的主要工作包括：为了结公司现 有业务而对尚未履行完毕的合同进行清理，包括继续履行或终止履行或解除合同;催收应收 款，收回债权；代表公司参与民事诉讼活动。因为不同的债权
16、有着不同的情况，所以应当指 定不同的策略方针来实现债权的回收工作。（八）参与公司的诉讼活动 公司清理活动中,无可避免的会和其他相关主体发生纠纷，这时候清算组应当以公司代 表人的身份参加民事诉讼，通过诉讼解决争议，清算组可以聘请律师代表公司进行诉讼。（九）处理公司财产 因为公司在清算中的清偿大部分都是金钱清偿，因此清算组有必要对公司的相应资产进 行变价处理，转为货币形式.（十）编制资产负债表和财产清单 在公司的债权清理完毕,债务登记清楚和财产变价处理完以后，清算组应当重新编制资 产负债表和财产清单.相关报表完成以后，如果公司财产能够清偿公司债务，则按法定顺序 清偿；可能不足以清偿的，及时通知债权人协商解决，协商不成债权人可以向法院起诉;公 司财产不足清偿债务的,清算组应当停止清算活动并向人民法院申请宣告破产.（十一）制定清算方案 清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算
