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1、新企业破产法权威解读九大制度创新与突破Last updated on the afternoon of January 3, 2021新企业破产法权威解读：九大制度创新与突破新破产法的适用范围扩大到所有的企业法人，包括国有企业与法人型私 营企业、三资企业，上市公司与非上市公司，有限责任公司与股份有限公 司，甚至金融机构。新法公布以前出现的破产，职工债权优先于担保债权，破产人无担保财 产不足清偿职工工资的，要从有担保的财产中清偿。在新法公布后，将优先 清偿担保债权，职工工资和其它福利从未担保财产中清偿。新破产法引入国际通行的破产管理人制度，规定管理人主要由律师事务 所、会计师事务所、破产清算事务
2、所等社会中介机构担任，按照市场化方式 进行运作。引入重整制度，不对无偿付能力债务人的财产立即进行清算，而是在法 院的主持下由债务人与债权人达成协议，制订重整计划，规定在一定的期限 内，债务人按一定的方式全部或部分地清偿债务，同时债务人可以继续经营 其业务。2006年8月27日，中华人民共和国企业破产法（下称新破产法）在 十届全国人大常委会第二十三次会议上审议通过，这是中国转型时期的标志 性事件。破产法是中国新的经济宪法，对于市场经济主体而言，它是关乎“死”与再生的法律，解决的是市场退出与重整的问题。新的企业破产法， 填补了市场经济规则体系中关于退出法与再生法的一大缺口，是一个历史性 的进步。新
3、破产法在理念与制度方面有诸多的突破，本文着重谈谈其制度方 面的九大创新与突破。适用范围扩大1986年，中国推出了第一部破产法中华人民共和国企业破产法（试行），但这部法律只适用于全民所有制企业，而且冠以“试行”二 字。这一“试行”，一直试了 20年。20年间，中国诞生了数以百万计的个 体、私营企业，它们都没有破产的规则可循，债权人利益无法得到有效保 障。而新的破产法在第2条中规定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资 产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。 企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法 规定进行重整。”这就将破产法的适用范围扩大到所
4、有的企业法人，包括国 有企业与法人型私营企业、三资企业，上市公司与非上市公司，有限责任公 司与股份有限公司，甚至金融机构。破产不再是国有企业的“专利”，国有 企业的破产从行政破产走向市场化破产；政府由过去全面主导国企破产，到 今后即使不是全部，至少也是绝大部分退出破产事务，只在有限时间、有限 范围保留了它的作用（除了国企与金融机构破产事宜，基本上已没有政府的 影子）。政府基本退出破产事务，意味着所有企业将受到同一 “劣汰”原则 的约束，国有企业的特殊地位不复存在。市场里的投资、交易将更为公平， 优胜劣汰的竞争法则将有效发挥作用。市场中的利益格局和利益预期也将随 之发生重大变化。引入管理人制度原
5、破产法主要是由政府组成的清算组来承担各种破产事宜，这种机制不 市场化，也不专业化，还带有政府干预的色彩。新破产法引入了国际通行的 破产管理人制度，规定管理人主要由律师事务所、会计师事务所、破产清算 事务所等社会中介机构担任，按照市场化方式进行运作。新破产法第24条规 定：“管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律 师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。人民法院 根据债务人的实际情况，可以在征询有关社会中介机构的意见后，指定该机 构具备相关专业知识并取得执业资格的人员担任管理人。”这就将整个破产 运作交由专业化人士来处理，使破产程序更符合我国市场经济的发展
6、要求。重视债权人自治当债务人不能清偿到期债务时，债权人可以向人民法院提出对债务人进 行重整或者破产清算的申请。在债权人会议期间，债务人有义务列席债权人 会议并如实回答债权人的询问，人民法院受理破产申请后，债务人对个别债 权人的债务清偿无效。在选任和监督管理人方面，新破产法第22条第二款规 定：“债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任 职务情形的，可以申请人民法院予以更换。”管理人依照规定执行职务，要接受债权人会议和债权人委员会的监督。 另外，管理人还应当列席债权人会议，向债权人会议报告职务执行情况，并 回答询问。关于债权人委员会，新破产法第68条第二款规定：“债权人委员
7、会执行职务时，有权要求管理人、债务人的有关人员对其职权范围内的事务 作出说明或者提供有关文件。”这就为保护债权人利益提供了重要保障。在 重整程序中，债权人自治也发挥重要作用。债权人可以依法直接向人民法院 申请对债务人进行重整，并且债权人会议对重整计划草案享有表决权，对重 整程序的进行具有决定性作用。引入重整制度重整是指不对无偿付能力债务人的财产立即进行清算，而是在法院的主 持下由债务人与债权人达成协议，制订重整计划，规定在一定的期限内，债 务人按一定的方式全部或部分地清偿债务，同时债务人可以继续经营其业务 的制度。作为一种再建型的债务清偿程序，在“促进债务人复兴”的立法目 的指导下构建的重整制
8、度，是一个国际化的潮流，它使得破产法不仅仅是一 个市场退出法、死亡法、淘汰法，还是一个企业更生法、恢复生机法、拯救 法。在提出破产申请后，陷入困境的企业依然有可能通过有效的重整避免破 产。新破产法第73条第一款规定：“在重整期间，经债务人申请，人民法院 批准，债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。”由于重整 制度具有对象的特定化、原因的宽松化、程序启动的多元化、重整措施的多 样化、重整程序的优先化、担保物权的非优先化和参与主体的广泛化等特 点，这就给了债务人企业一个自我拯救、重新开始的机会，平衡了债权人与 债务人之间的利益关系。规制破产不当行为破产欺诈是各国破产法所严厉打击的对象，
9、在中国，破产案件中的欺诈 逃债行为尤为严重。一些债务人利用破产程序策划各种欺诈逃债行为，侵害 债权人利益，损害职工利益，破坏经济秩序，有些还是在地方政府的支持、 默许下进行的。为此，新破产法设置了较以前立法更为完善的撤销权与无效 行为制度。新破产法第31条规定，人民法院受理破产申请前一年内，债务人 具有无偿转让财产、以明显不合理的价格进行交易、对没有财产担保的债务 提供财产担保、对未到期的债务提前清偿的、放弃债权等行为的，管理人有 权请求人民法院予以撤销。另外，新破产法第33条还规定，为逃避债务而隐 匿、转移财产、虚构债务或者承认不真实的债务等涉及债务人财产的行为是 无效的，这就在一定程度上对
10、实践中出现的“虚假破产”、“恶意破产”等 行为进行了规制，从而更好地保护了债权人利益，维护了市场经济秩序，也 为整个社会商业信用体制的建立和完善提供了重要的制度保证。强化破产责任对于一般企业来说，它首先是市场中的债务人，应该强调企业，尤其是 其董事、监事或者高级管理人员的破产责任，否则将导致企业信用丧失。以 前破产法不完善的情况下，有的企业破产后，职工失业下岗、生活艰难，巨 额债务无法清偿，而企业的负责人却无需承担任何法律责任。针对这种情 况，新破产法对破产责任作出了规定，并且和新公司法、新证券法 规定的董事、监事、高管人员应尽的注意义务、勤勉尽责义务，刑法修正 案（六）规定的虚假破产罪，都实
11、现了对应。企业的董事、监事等经营管 理人员因为失职而致使企业破产的，将被追究刑事责任、民事责任、行政责 任。新破产法第6条明确规定：“依法追究破产企业经营管理人员的法律责 任。”第125条也规定：“企业董事、监事或者高级管理人员违反忠实义 务、勤勉义务，致使所在企业破产的，依法承担民事责任。此外，有前款规 定情形的人员，自破产程序终结之日起三年内不得担任任何企业的董事、监 事、高级管理人员。”担保债权优先职工债权对于担保债权和职工债权的清偿顺序问题，新破产法采取了“新老划 断”的办法，规定在新法公布以前出现的破产，职工债权优先于担保债权， 破产人无担保财产不足清偿职工工资的，要从有担保的财产中
12、清偿。在新破 产法公布后，将优先清偿担保债权，职工工资和其他福利从未担保财产中清 偿。这一独创性规定，和中国国情密切相连，主要是考虑三方面的因素：第 一，破产法与担保法的关系，按照我们国家担保法的规定，担保抵押资产并 不纳入到破产清偿顺位当中，而是独立于破产财产之外的资产；第二，市场 经济转型过程中，法律制度安排必须具有处理中国特色问题的智慧，对于复 杂的职工债权问题的处理，既要考虑中国的现实情况，又要把它纳入到市场 经济法律的整体框架来考虑，职工的社会保障问题在今后应更多地靠完善社 会保障制度来解决；第三，金融机构与债权人风险的考虑，如果担保债权不 能依法实现的话，对金融机构等债权人将是一个
13、巨大的打击，金融机构与债 权人自身也有可能破产，那涉及的人群会更大。新破产法的规定既考虑了中 国的历史遗留问题的解决，又考虑了与国际惯例接轨。下一步要抓紧建立与 此条文配套的破产保障基金，保护职工合法权益。规定金融机构破产程序原来的破产法对金融机构的破产问题没有规定，随着经济与资本市场的 发展，近几年，银行与非银行金融机构的破产问题提上了议事日程。许多金 融机构经营不善，亏损严重，极大侵害了广大投资者与储户的合法权益。如 近年来发生的大鹏证券、南方证券破产与德隆危机，即暴露了中国现有金融 机构潜在的破产危机。而且一些商业银行和金融机构每年新增的不良资产还 在大量发生，如果没有一个很好的破产机制
14、的话，中央政府将会为这些所谓 的金融机构背上沉重的财政包袱。金融机构的倒闭或破产涉及到千千万万普 通民众的家庭与生活，涉及到市场经济的金融秩序和社会的稳定。因此，新 破产法对金融机构破产做出特别规定：商业银行、保险公司、证券公司等金 融机构出现资不抵债等破产情形的，国务院金融监督管理机构可以向人民法 院提出对该金融机构进行重整或者破产清算的申请。对于银行、券商、保险 公司的破产问题，实际上商业银行法等已经作了一些规定。新破产法明确 了，对不能支付到期债务的商业银行、券商、保险公司，其接管、托管或破 产清算、重整事宜，要分别报请有关监管部门批准。首提跨境破产问题随着全球资本流动加速，跨国投资大量
15、发生，一个国家的破产裁决会对 另外一个国家的债权人或者债务人产生重要影响。在中国很多跨境破产已经 出现，像1998年的广东国际信托投资公司破产案和2000年的广东控股集团 公司破产案，涉及了许多国际和海外的债权人，引来全世界对中国破产制度 的瞩目。中国原来采取的是属地主义，对国外的一律不予承认。现在国际上 正在进行破产法改革，特别是联合国贸易法委员会下面成立了破产法小组， 推出全球破产示范法；国际破产协会和世界银行又共同推出了全球债权人应 共同遵守的十八项准则。基于这种考虑，新破产法规定，“依照本法开始的 破产程序，对债务人在中华人民共和国领域外的财产发生效力”。同时，对 于外国法院的破产裁决，在互惠、有司法协助或国际公约的条件下，中国法 院也裁定承认和执行。这样的规定，采取的是一种有限的、有弹性、有张力 的跨境破产原则，为下一步与世界上各国破产法接轨作了铺垫。总之，新破产法是中国第一部市场经济的破产法，对我国社会主义市场 经济法律体系的完善将会产生深远的影响。这部法律从破产法立法而言已经 有了很大的进展，当然，它还只是一部针对企业法人的破产法，下一步要着 手起草个人破产法。现在最重要的工作是加快完善新破产法的实施细则体 系，为明年6月1日新破产法的实施做好准备。
