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1、 论雇员受害赔偿纠纷的归责原则陈学东 雇员受害赔偿纠纷案件是律师在办理侵权责任类型案件过程中经常碰到的一种典型案件,由于法律和司法解释对这类案件的归责原则的规定不断在发生变化，特别是侵权责任法正式颁布后，归责原则较以前又发生了不小的变化,这对律师在实务过程中如何具体应用也需要不断的随着变化。对于这类案件归责原则的具体规定及前后的变化，本文作如下肤浅的探讨。雇员受害赔偿纠纷案件的归责原则从法律和司法解释的规定来看,经历了三个阶段，从最开始的过错责任到目前还适用的无过错责任,马上随着侵权责任法的实施又要回归到过错责任。从中华人民共和国民法通则（以下简称民法通则）的实施到最高人民法院关于审理人身损害
2、赔偿案件适用法律问题的解释(以下简称人身损害解释)颁布前,人民法院在审理雇员受害赔偿纠纷案件时，基本适用的是过错归责原则。民法通则及最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行)(以下简称民通意见）没有把雇员受害赔偿纠纷纳入特殊侵权的范围，在具体司法实践过程中，以民法通则第一百零六条第二款为主张权利的一般条款，以一百一十九条为具体赔偿项目的请求依据。虽然200年月30日最高人民法院颁布的民事案由规定（试行）首次明确提出雇员受害赔偿纠纷的案由并把它纳入特殊侵权的类型范围，但因为缺少明确的实体法律适用依据，在这一阶段,发生雇员受害赔偿纠纷案件，人民法院基本上都是以民法通则第一
3、百零六条第二款作为判决依据，适用过错归责原则，具体考虑当事人之间是否有过错和过错程度的大小来具体划分双方应当承担的责任。 人身损害解释颁布后,首次以司法解释的形式明确了雇员受害赔偿纠纷适用无过错归责原则.该司法解释第十一条规定:雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿.该法条的前半部是完全的无过错责任,后半部是赋予赔偿权利人有选择权的一种替代责任,如果赔偿权利人选择向雇主举张权利,同样是适用的是无过错的归责原则。虽然人身损害解释第二条第
4、二款规定:适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。但因为当时没有法律明确规定雇员受害赔偿纠纷适用无过错责任，而适用无过错责任依据民法通则第一百零六条第三款的规定又必须应该有法律的明确规定,所以司法实践中就产生了一种非常奇怪的现象，依据民法通则这一基本法的规定,雇员受害赔偿纠纷应该适用过错责任的归责原则，而具体判案过程中，人民法院基本上都是适用人身损害解释第十一条的规定，完全采用的是无过错的归责原则，并且这也是实务界的普遍认同的做法.侵权责任法颁布后,第三十五条规定:个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因造成他人损害的,由接受劳务
5、一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任.该法条又完全改变了人身损害解释第九条和第十一条的规定，依据该条规定，雇员在雇佣活动中造成他人损害的,采取的是适用无过错归责原则的雇主替代责任,完全不再考虑雇员是否有故意或重大过失的情节，雇员也无须再承担相应的连带责任；雇员再雇佣活动中自己受害的，明确规定了适用过错归责原则,雇主承担责任的大小将根据自己是否有过错和过错程度的多少来判定；雇员在雇佣活动中因第三人的原因造成损害的,虽然没有明确规定，但根据侵权责任法第七条规定：行为人损害他人民事权益,无论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的,依照其规定.明确了
6、采用无过错归责原则的特殊侵权类型案件必须要有法律的明确规定，而侵权责任法没有把这类案件纳入特殊侵权范围，显然只能适用过错归责原则,也就意味着雇员因第三人造成损害的，以后雇员只有依据侵权责任法第六条第一款这个一般条款的规定，只能向第三人举张权利,而再也不能依据无过错原则向雇主举张权利了. 中华人民共和国侵权责任法 (2009年月26日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十二次会议通过） 第一章 一般规定 第一条 【立法宗旨】 为保护民事主体的合法权益，明确侵权责任，预防并制裁侵权行为，促进社会和谐稳定，制定本法。 第二条 【适用范围】 侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任. 本法所称民事权益，
7、包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第三条 【被侵权人的请求权】被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第四条【侵权责任优先】侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的,不影响依法承担侵权责任。 因同一行为应当承担侵权责任和行政责任、刑事责任，侵权人的财产不足以支付的,先承担侵权责任.第五条 【侵权责任法和其他法律的关系】 其他法律对侵权责任另有特别规定的，依照其规定。 第二章责任构成和责任方式 第六条 【过错责任原则和过错推定】行为人因过错侵害他人民事权
8、益,应当承担侵权责任.根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任. 第七条 【无过错责任原则】 行为人损害他人民事权益,不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。第八条【共同侵权行为】 二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的,应当承担连带责任。 第九条 【教唆、帮助他人实施侵权行为】 教唆、帮助他人实施侵权行为的，应当与行为人承担连带责任. 教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的,应当承担侵权责任；该无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未尽到监护责任的,应当承担相应的责任. 第十条 【共同危险行为】 二人以上实
9、施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害,能够确定具体侵权人的,由侵权人承担责任;不能确定具体侵权人的,行为人承担连带责任. 第十一条 【无意思联络但承担连带责任的分别侵权行为】 二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任. 第十二条 【无意思联络承担按份责任的分别侵权行为】二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的,各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任. 第十三条 【被侵权人对连带责任的主张形式】 法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任.第十四条 【
10、连带责任人内部的责任分担】 连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。 支付超出自己赔偿数额的连带责任人,有权向其他连带责任人追偿。 第十五条 【承担侵权责任的方式】 承担侵权责任的方式主要有： (一)停止侵害；(二)排除妨碍; (三)消除危险；（四）返还财产； (五)恢复原状； （六）赔偿损失; (七)赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式,可以单独适用,也可以合并适用.第十六条 【人身损害赔偿】 侵害他人造成人身损害的,应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入.造成残疾的，还应当赔偿残
11、疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金. 第十七条 【以相同数额确定死亡赔偿金】因同一侵权行为造成多人死亡的，可以以相同数额确定死亡赔偿金. 第十八条【被侵权人死亡或者合并、分立时请求权人的确定】 被侵权人死亡的，其近亲属有权请求侵权人承担侵权责任。被侵权人为单位，该单位分立、合并的，承继权利的单位有权请求侵权人承担侵权责任。被侵权人死亡的,支付被侵权人医疗费、丧葬费等合理费用的人有权请求侵权人赔偿费用，但侵权人已支付该费用的除外。 第十九条 【财产损失计算】 侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十条 【侵害人身权益造成财产损失的
12、赔偿】 侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿;被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的,按照其获得的利益赔偿;侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致,向人民法院提起诉讼的,由人民法院根据实际情况确定赔偿数额. 第二十一条侵权行为危及他人人身、财产安全的，被侵权人可以请求侵权人承担停止侵害、排除妨碍、消除危险等侵权责任。 第二十二条 侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十三条 因防止、制止他人民事权益被侵害而使自己受到损害的,由侵权人承担责任。侵权人逃逸或者无力承担责任，被侵权人请求补偿的，受益人
13、应当给予适当补偿。 第二十四条 受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。 第二十五条损害发生后，当事人可以协商赔偿费用的支付方式.协商不一致的,赔偿费用应当一次性支付；一次性支付确有困难的，可以分期支付,但应当提供相应的担保. 第三章 不承担责任和减轻责任的情形 第二十六条 被侵权人对损害的发生也有过错的,可以减轻侵权人的责任.第二十七条 损害是因受害人故意造成的,行为人不承担责任。 第二十八条损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任。 第二十九条 因不可抗力造成他人损害的，不承担责任。法律另有规定的,依照其规定. 第三十条因正当防卫造成损害的，不承担责任
14、。正当防卫超过必要的限度，造成不应有的损害的，正当防卫人应当承担适当的责任。 第三十一条因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担责任。如果危险是由自然原因引起的,紧急避险人不承担责任或者给予适当补偿。紧急避险采取措施不当或者超过必要的限度，造成不应有的损害的，紧急避险人应当承担适当的责任。第四章 关于责任主体的特殊规定第三十二条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。 有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分,由监护人赔偿。 第三十三条完全民事行为能力人对自己的
15、行为暂时没有意识或者失去控制造成他人损害有过错的,应当承担侵权责任；没有过错的，根据行为人的经济状况对受害人适当补偿。完全民事行为能力人因醉酒、滥用麻醉药品或者精神药品对自己的行为暂时没有意识或者失去控制造成他人损害的,应当承担侵权责任。 第三十四条 用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任;劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任.第三十六条 网络用户、网络服务提供者利用网络侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任.网络用户利用网络服务实施侵权行为的，被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的，对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。网络服务提供者知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益，未采取必要措施的，与该网络用户承担连带责任。第三十七条 宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管
