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1、公司累积投票轨制下有表决权股份的界定及其行使李勇军2002年1月7日，中国证监会跟国度经贸委结合发布了上市公司管理准那么，该准那么第31条规则：“在董事的推举进程中，应充沛反应中小股东的看法。股东年夜会在董事推举中应踊跃履行累积投票轨制。控股股东控股比例在30%以上的上市公司，该当采纳累积投票制。采纳累积投票轨制的上市公司应在公司章程里规则该轨制的实施细那么。在该准那么的请求跟推进下，上市公司纷繁修正公司章程确破该轨制并按请求在公司章程中规则累积投票制的施行细那么。到现在为止，上市公司已全然确破该轨制，为累积投票制在我国的履行奠基了坚固的轨制根底。累积投票制造为公司轨制中的一个详细轨制，说究竟
2、其实质上是一种股东投票推举相干职员进入公司高层担负公司运营管理及监视职务的表决轨制。而一旦触及公司管理职员的推举，投票权那么首当其冲的遭到存眷。哪些股份有投票表决权在公司累积投票制框架下对有表决权股的界定极为要害。然而，纵不雅我国上市公司管理准那么的规则跟现在诸多上市公司的公司章程及其施行细那么，难觅对其界定的踪迹，也寻不到怎样行使的根据，实为上市公司管理准那么的制订者跟章程制订者的一年夜疏漏1。并且累积投票制造为公司的详细轨制，在存在较强的技巧性的同时更应存在较强的可操纵性，但就现在的上市公司管理准那么的规则跟诸多上市公司的章程及其施行细那么来看就显得极为微不雅，可操纵性差。而这种状况的维系
3、，势必妨碍累积投票制在公司管理中功效的畸形发扬。况且表决权的界定不是一成不变的，必将随外部前提的变迁而变更，尤其在某些专门状况下，执法应当进展过度的思索。表决权的界定是公司累积投票制有效施行的关键，但不是全体，其精确界定只是“万里长征走完了第一步，而享有表决权的主体应当经过什么道路怎样准确行使本人的权利的咨询题也将相继而来。本文拟对上述咨询题从两方面进展阐释：一是有表决权股份的界定即哪些股份有表决权，哪些股份不表决权;二是有表决权的股东应怎样行使其表决权及在特定前提下有表决权股的限度跟逃避，以冀该轨制在我国有效、畸形运作。一、有表决权股的界定股东是持有公司股份并依所持有的股份份额对公司享有权利
4、承担任务的天然人、法人跟其余构造。从全体上讲，在累积投票制的制度框架下股东享有累积投票权，这是毫无疑咨询的。但需求明白的是，并不是一切的公司股东在股东会上均有表决权。公司股东持有的股份差别，其权利存在较年夜的差别。那么哪些股份有表决权，哪些股份没有表决权呢?笔者试图从股票的品种跟股份的某些专门形状动手：1.普通股与优先股表决权的界定从公司法理来看，平日依公司股东是否享有权利跟承当危险的年夜小差别，将公司股份分为普通股跟优先股2，持有响应股份的股东也就分为普通股股东跟优先股股东。从权利与任务相不合原那么来分析，因为普通股股东在公司中承当的危险最年夜，因而其在公司的运营决定中对公司的妨碍力要年夜，
5、表决权上表示为普通股股东普通有表决权，即有权参加公司严重咨询题的决定;而优先股因有优先调配较波动收益的权利，在必定水平上表示出债务的性子，该类股东在公司中承担的危险也相对较小，故响应的权利也应遭到限缩，在表决权上要紧表示为其普通不表决权，这实质上是优先股股东享有红利调配优先权而支付的一种价值。在公司中实用累积投票制时，笔者并不支持优先股无表决权的规则在该轨制框架内的延长，但需求留意两种专门情况：一是该当在相干规那么中规则优先股股东在特定状况下的表决权复活。优先股以红利调配方面的优先作为无表决权的弥补契合权利与义务相不合原那么，但假定一味奢求其无表决权而不思索详细状况的变迁，尤其是优先股股东在一
6、段相称长的时代内未能从公司取得公道的股息好处、以致不克不及取得任何好处，而这种状况仍将维系时，假定仍严厉遵守无表决权的教条而不克不及对管理者的推举施予响应的妨碍，那么易纵容普通股股东或公司管理者肆无忌惮、忽视优先股股东的权利而显掉公道。应当说优先股轨制中之优先股普通无表决权是树破在可保障优先股股东能先于普通股股东从公司取得继续、波动、牢靠的股息这一假定上的。假定继续相称长的时刻有利可获却不相干的轨制保障，无疑会使优先股股东沦为公司股权轨制的就义品。基于古代公司的权利核心已由股东会核心主义向董事会核心主义转化并有向CEO核心主义变迁的偏向，公司管理者选任的结果与公司的运营状况、开展远景及公司股东
7、取得股息的巨细毫不相干，笔者以为优先股普通状况下无表决权，但假定继续两年不分得恰当的股息好处时，应规则优先股之表决权复生而与普通股有一样的表决权，以避免优先股股东的好处受到忽视或损害。所以，“一旦该类股东的股利调配取得满意，其表决权亦应又从新归于毁灭。3这一点在国有股被计划成优先股或类似状况下时更有须要。理想上，很多国度跟地域对该咨询题都有相干破法则4。二是相干决定尤其是选任决定与优先股股东有严重利弊关系的，该当赐与优先股股东享有必定的表决权。详细可采用同意其参加股东年夜会，但对其表决权加以恰当限度或设破类不股东年夜会，在类不股东年夜会下行使表决权的方法，以区不于普通股股东。别的，另有一个咨询
8、题即可转换债券表决权的界定咨询题。我国公司法第172条规则：“上市公司经股东年夜会决定能够刊行可转换为股票的公司债券，并在公司债券召募办法中规则详细的转换办法。至于是否转换由债券持有人选择决定。5虽然持有可转换债券的股东未必会将债券转换成公司股票，只是为其设置了一种转换的能够。但作为经济人之持有可转换债券的投资者毫无疑咨询会选择最准确投资道路，非常有能够了在刊行可转换债券的公司之股票价钱下跌时请求将债券转换成股票。因而笔者以为可转换债券虽是一种债券，但其又能够演变为股票，是准股票。那么可转换债券有无表决权，尤其在发作了可转换债券转换为股票时，有无表决权?假定有表决权，其表决权又该如何行使?笔者
9、以为，可转换债券因可转换为股票从而存在股票的某些特征，但只要转换行动的实质发作才干发作量变而成为响应的股票，其实质上还是一种债券。因而，笔者主意，可转换债券在转换前是作为债券的形状而存在的，依公司债券在公司中位置的规则，不享有表决权，此其一;其二，因为可转换债券转换的股票范例执法不明白的规则，实际中的详细做法纷歧，因而，笔者以为可依后面所剖析的内容为之，即假定转换为优先股那么除特定状况外，无表决权;如转换为普通股，那么依普通股股东之权利而享有表决权。2.股票期权、职工股及其余外部股之表决权的界定现在，很多公司为鼓励公司员工要紧是公司的司理(因为他们是公司运营管理的中坚力气)的任务踊跃性以进步公
10、司的赚钱才干跟盈余水平即最年夜限度的鼓励运营者踊跃为公司股东制造财产，在运营管理年夜将公司的事迹6与公司职工及管理者的薪酬挂钩，试行了职工股，乃至树破了股票期权。因种种鼓励机制的存在使公司员工持有公司股份而呈现公司职工股，别的另有其余种种方法的外部股如公司员工以团体名义在证券市场上购置地点公司之股份的情况。关于职工股跟外部股，撇开其管理学上之鼓励要素跟经济目标，单从表决权方面来剖析，因为其要紧是经过在收买公司局部股份后或刊行外部股的方法无偿或非以市场价钱而是以廉价售予员工的，基于经济好处的考量，笔者以为持有这类股份的股东不宜享有表决权。但需明白的是，假定公司的职工以致管理者不以公司名义而是以公
11、家资金自发的在股票市场购置地点公司的股票而不违背执法法则时，其实质上已逸出职工股或外部股的界定，为普通股股东，存在同普通股一样权利，故应享有表决权。关于股票期权，因为该期权附加了必定的前提即管理者只要在经营管理公司时代公司实现了条约中预约的事迹或财政目标时，才有权向公司主意依商订价钱购置既定命目的股票，实质上公司领取给运营者的仅仅是一个期权，即使如斯，该鼓励机制的存在仍能够招致公司管理者取得本公司股票。撇开该轨制的施行与相干执法规则之抵触，单从该局部股票之表决权来看，笔者以为，在管理者与公司的条约中商定的前提满意前，管理者对公司的权利还不发作，其对该局部股票不享有任何权利，故而也谈不上享有表决
12、权;在条约中商定的前提成破后、管理者行权前，因为管理者有选择是否行权的权利，假定管理者未行权那么尚待行权确实认，假定管理者弗成权那么视为保持该权利，既然是保持权利，那么表决权就理所所以包容在保持之内了;在管理者行权后也会因为条约中商定的股票品种差别而各别：假定为普通股那么因享有普通股股东之权利而享有表决权，假定为优先股那么普通不享有表决权。3.未交纳出资、抽逃出资或交纳出资不契合商准时该股份之表决权的界定股东有依照商定的数目跟请求交纳出资的任务。依公司法的规定，以货泉出资的，该当由代收股款的银行收取并出具收条，而以实物、产业产权、非专利技巧或地皮运用权等出资的，须进步展财产核实，公道作价评价，
13、并依法操持财产权的移转注销手续。并且以产业产权、非专利技巧作价出资的，其比例不得超越20%。假如股东未交付或交付不契合请求的，应答其余的股东承当违约义务，其余股东承担连带义务。7因以下情况会招致的相干股东之义务的承当自无疑义，但假定发作未交纳出资或交纳出资不契合商准时，有无表决权?假定有表决权，其表决权又该怎样界定?公司法跟相干规则未予明白。学界存在不合，实际中也存在争议。从外洋相干破法来看，英国1985年公司法TableA第57条规则：“除非其所持有的股份已交纳股金，否那么无权行使表决权8;而德国股份公司法第134条2项：“在全体领取投资款后，表决权才有效。9由此外洋规则之严厉可见一斑。针对
14、我国出资中呈现的诸多景象，笔者以为假如股东未交纳出资或交纳的出资不契合商定而仍赐与其表决权，或执法规则股东只要在履行了商定的出资任务时才享有完好的表决权而股东未依照商定的请求履行出资任务仍赐与其享有完好表决权，那么易放纵出资者违犯老实信誉原那么，虚伪出资或不履行出资任务，加至公司出资危险跟资本的不断定性，也有悖于公司资源法定、股权对等及股东以其出资享有权利承当任务的公司法理，这种白手套白狼的方法实质上是盗取或侵犯其余股东的表决权，故而笔者主意，对未按商定或法定履行出资任务的股东其所许诺持有的股份不享有表决权;对履行出资不契正当定或商定任务的股东，该当以其已交纳的契正当定或局部的实践价值折分解相
15、对应的股份并只就该局部股份享有表决权;超越实践价值的虚伪出资局部无表决权，对发作股东抽逃出资情况的，只能以其未抽逃局部或实践出资局部享有表决权。所以，关于因虚伪出资或抽逃出资而需求承当其余执法义务的，依相干执法规则。别的，还要留意别的一个咨询题：我国公司法断定的资源轨制是实缴资源制，但思索到我国社会主义低级阶段树破资金的缺乏，为吸引外资弥补我国树破资金之匮乏以减速社会主义树破的需求，相干破法又破例的规则同意在我国设破的外资企业履行受权资源制，同意其分期交纳出资。外资未必能定期交纳出资，如斯就能够存在实践到位的资源与应到位的资源之间的差额，撇开未交纳出资或过期交纳出资而呈现的义务承当咨询题，单从表决权的层面来剖析，笔者以为公司是股东基于意思自治的根底上而独特出资设破的以赚钱为目标的社会团体法人，公司法非常年夜水平上是作为私法而存在，在不违背强行性规则的前提下，该当同意公司在诸多运动中意思自治以表白私法自治的精
