《中医药知识产权法律的完善透析》由会员分享，可在线阅读，更多相关《中医药知识产权法律的完善透析（4页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、中医药知识产权法律的完善透析摘要：中医药是几千年来中华民族与疾病相斗争的产物，它有着独特的理论体系和显著的疗效。但随着知识经济的开展，中医药的价值进一步被人们关注，世界性的不当占有正逐步蔓延。为了使中医药有一个更好的生存开展空间，我国在将来的知识产权开展战略中必须给予其高度的重视。本文通过分析中医药知识产权保护的意义、我国对中医药知识产权法律保护的现状和存在的问题，提出笔者对完善中医药知识产权法律保护的建议。关键词：中医药知识产权法律保护一、中医药及其知识产权保护的意义(一)中医药概述中医药作为中国传统医药学的统称，具有悠久的开展历史，是在充分汲取我国汉族及其它少数民族传统医药学理论和对疾病防
2、治经历系统总结根底上开展起来的东方医药学体系。“中医药是“中医与叫药的合称，“中医是指中医学的各种理论和治疗方法，中医学形成于中国战国时期，以?黄帝内经?的成书为标志。它的内容涉及生理(含解剖)学、病理病因学、诊断学、治疗学、药物学(含方剂)、临床各科和养生学。中医药是我国的珍贵文化财富，也是我国较具有优势的产业(二)中医药知识产权保护的意义1、保护中医药知识产权是保护传统知识的需要中医药知识是我国传统知识的局部。世界四大传统医药体系中，唯有我国的中医药具有系统的理论、丰富的临床理论和浩然的文献，且被完好地保存下来。中医药文化中所蕴含的智慧，是千百年来劳动人民的智慧结晶，是中华民族不朽的文化瑰
3、宝，它是属于中国的珍贵的文化遗产，任何人都不得将其据为己有。2、保护中医药知识产权有利于中医药利用效率的进步由于缺乏有效的保护机制，使得秘方的持有人不得不采取一些限制获取中医药资源及其相关知识的措施。而这些措施会抑制对中医药的开发利用，因为这些措施一定程度上增加了企业对中医药进展投资的交易本钱。此外，秘方持有人为了防止秘方被别人无偿利用，采取家传的方式代代相传，那些具有特殊疗效的药方不可能被广泛利用，造成资源的浪费。因此，应当建立健全中医药知识产权保护机制，使得中医药文化知识可以得到安康开展。3、保护中医药知识产权可以增强中医药业的国际市场地位中医药不仅具有文化价值，而且蕴含着宏大的商业潜力。
4、但是由于我国对中医药知识产权保护的缺乏，致使我国中药业的开展了受到很大影响。我国中草药的出口，大局部是原材料出口，这与中药大国的地位极不相符。而外国企业又利用我国的原材料和大量的药方进展二次开发，销往全世界，占领我国的中医药市场，甚至返销我国境内，打压我国中药民族产业的开展。所以，只有有效的保护中医药知识产权，才能增强我国中医药业在世界上的市场地位。二、我国中医药知识产权法律保护的现状(一)著作权保护著作权是作者依法对其作品享有的专有权利。我国著作权法第12条规定：改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品，其著作权由改编、翻译、注释、整理人享有，但行使著作权时不得进犯原作品的著作权。第14条
5、规定：汇编假设干作品、作品的片段或者不构成作品的数据或其他材料对其内容的选择或者编排表达独创性的作品，为汇编作品，其著作权由汇编人享有，但行使著作权时不得进犯原作品的著作权。这些规定为中医药文献重新整理和汇编提供了著作权保护。(二)商标权保护在现代知识产权制度下，商标不仅是一种商品标记，更是一种无形资产，好的商标具有强大的品牌号召力，能为权利主体带来更大的经济效益。我国现行?商标法?和?商标法施行细那么?，都没有对中医药的知识产权问题进展专门的规定，只是有关医疗与药品的法律法规对医药产品尤其是中医药产品的商标权问题少有提及。(三)专利权保护专利保护是对药品创造保护最为有效的一种方式，世界各国对
6、药品创造的保护也主要采用专利保护。我国1985年?专利法?刚施行时，出于维护社会公共利益和公共安康的需要，对药品和化学方法获得的物质不给予专利保护，只保护药品的制备方法，并不制止别人用不同的方法获得一样的产品。1993年修改的?专利法?开场给予药品创造以专利保护。(四)商业机密保护目前，我国尚无专门的商业机密法，但在一些单行的法律法规中，已有保护商业机密的法律法规。?中华人民共和国药品管理法施行条例?第35条第1款规定：国家对获得消费或者销售含有新型化学成分药品答应的消费者或者销售者提交的自行获得且未披露的实验数据和其他数据施行保护，任何人不得对该未披露的实验数据和其他数据进展不正当的商业利用
7、此外，?反不正当竞争法?、?刑法?、?劳动法?和?合同法?对商业机密也做出了相关规定。三、我国中医药知识产权法律保护存在的问题(一)著作权方面现行著作权制度虽然在保护我国中医药类作品上起到了积极的作用，但其规定仍然存在一些问题：1、著作权的保护对象要求具有原创性，而大多中医药创作却缺乏原创性因其大都源于生活、医疗理论，是世世代代相传的既有文化的表现，是否具有原创性常常受到置疑。而且大多数中医药创作尤其是早期创作由集体智慧开展而来，著作权人的认定很困难。2、著作权制度保护的客体不能超过一定的期限，但中医药知识大都世代相传，大都超过了著作权所设定的保护期，不符合其保护的要求。著作权的保护期限规定为
8、作者终生加死后五十年，那么，根据现行著作权法的规定，那么几乎所有的中医药古籍都大大超过了保护的期限 :/.gwyOO.(二)商标权方面我国商标制度在中医药领域虽然发挥了宏大的作用，但在中医药知识产权的保护和利用问题上仍然存在一些缺乏：1、消费厂商意识淡薄。到l995年，我国共有2000万家企业，但仅有50万件商标注册，平均40家企业才有1家注册。2、药品名与商标名混用。我国企业对药品名和商标名的关系处理不当，导致药品商标纠纷案较多。(三)专利权方面由于专利制度并不是我国传统中固有的制度，因此与传统的中医药并无较强的契合性，导致了中国中医药在专利保护方面存在一些问题：1、传统中医药难以满足专利权
9、的新颖性、创造性和实用性三个特性中的新颖性，因为大量的传统中医药知识已经处于对公众公开的状态，不具备新颖性。2、我国?专利法?第25条规定：不适宜专利法保护的主题：(1)科学发现；(2)智力活动的规那么和方法；(3)疾病的诊断和治疗方法。此条规定就使得传统中医药特有的诊断、治疗疾病的方法不能得到专利保护。3、“中医药传统知识讲究辨证施治、因人而异，而现行专利制度要求专利技术必须能大规模的工业化消费。从这个方面来看，传统中医药也不符合专利制度的要求。(四)商业机密方面1、我国现行立法对商业机密的保护散见于各种不同的法律法规中，而这些不同的法律法规在立法主旨和侧重点都各不一样，这些保护商业机密的法
10、律条文难以保证内容上的统一性、协调性和体系完好性2、商业机密的条件过于严格。因为条件太多，符合保护的主体就少，保护的范围就越窄，从而不利于在更大范围内保护传统中医药。3、存在不可预期的泄密风险。根据我国现有法律的规定，药品要想进入市场，必须把有关的机密数据提供应主管部门。而我国没有规定政府的保密义务，假如政府主管部门不负担保密义务，那么技术机密很可能从专有领域流入公有领域。此外，商业机密还存在着其他重大问题，主要有：(1)缺乏对商业机密的正确认识和科学使用。(2)违背与权利人的合同约定。(3)以占有为目的的违法获取。包括采取机密窃取的手段；采用利益引诱的手段；采用威胁、胁迫的手段；采取违背商业
11、道德的手段。四、完善我国中医药知识产权法律保护的建议(一)建立统一协调的法律体系从目前的?商标法?、?著作权法?以及?专利法?来看，我国已经建立了与WTO的TRIPS协议相一致的新的知识产权法律体系。如今的问题在于如何健全我国知识产权保护法律体系，缩小有关法规之间的差距与矛盾。纵观我国在中医药方面涉及知识产权保护的法规，除了?商标法?、?专利法?和相关通那么之外，还有一些规定，其中有的内容与?专利法?相冲突。如?中医药品种保护条例?，其目的在于保护和支持我国中医药行业的开展，但是其中有些内容与?专利法?有相悖之处。因此笔者建议，尽快修订相关的法律法规，使其法律体系逐步完善，加快与国际接轨的步伐
12、。(二)进步中医药的著作权保护1、将中医药知识编译为数据库，从而获得著作权法保护。著作权保护的是作者思想观念的表现形式，并非思想内容本身。假如把中医药知识编译为数据库，就可以获得?著作权法?的保护。2、对于中医药古籍文献的已公开的知识，按现行的?著作权法?规定，已过了保护期。但很多中医药古典书籍是不可多得的瑰宝，可以考虑对中医药之类的国家历史精华采用特殊对象特殊对待的方法，另定其保护期。3、中医药企业在其商标设计过程中，应该确定其版权的归属，及时给商标设计人以奖励或报酬，以免后患。(三)强化中医药的商标权保护1、强化中医药著名商标的商标权保护。商标权对于中医药知识产权的保护有着重要的意义。只有
13、塑造中医药著名品牌，才能与国际上的名牌进展比赛，也才能增强企业的创新才能和竞争才能。2、重视中医药商标侵权的法律制裁问题。假如在立法中没有法律后果的规定，那么就会导致责任不明确，理论性受限。因此，必须针对中医药商标侵权行为设计详细明确的法律后果与法律制裁，只有极大地增加商标侵权的本钱，加大处分力度，才有可能从源头上治理对中医药的商标侵权行为。3、增强人们的医药商标法律保护意识。现代法律意识对于中医药知识产权的保护所发挥的积极作用，是为其他手段所无法代替的。详细到商标法领域，药品企业必须具有鲜明的商标保护意识，及早申请注册商标。(四)加强中医药知识产权的专利保护针对中医药专利审批周期长的特点，应
14、积极推进相应的专利保护措施，加快审批速度，缩短审批周期。目前，药品专利的审批周期太长，申请人要获得药品专利需要等待的期间过长，不利于中医药的专利保护，可以考虑在修订?专利法?时，根据中医药本身的特点，加快中医药专利审查的速度，缩短从申请到受权的时间。我国现行?专利法?规定了申请专利必须具备三性。然而，由于中医药的特殊性，我们应该对它进展特殊的规制，对三性标准作适度调整，并尽快制定出比拟明确的审查指南，以利于进步中医药专利申请的审查通过率，使中医药专利获得名副其实的、更为周到的法律保护。(五)完善中医药知识产权的商业机密保护1、进步中医药行业的商业机密保护意识。加强对中医药行业从业人员的知识产权
15、的普遍培训，明确知识产权是一种无形资产和竞争的武器。对中医药的研究、开发、消费部门的从业人员进展商业机密保护的宣传、教育、进步他们对知识产权的商业机密保护意识。2、强化中医药企业商业机密管理制度。首先，制定企业保密规划，订立商业机密的保密范围及企业内部对文件、资料、数据、配方的管理方法。其次，与员工签订保密协议，以合同的方式来约束员工。再次，要加强某些特殊领域的管理工作，对涉及本企业商业机密的关键部门人员更应有严格的措施。3、尽快制定?商业机密保护法?。如前所述，我国对商业机密的保护，其规定分散，体系不够健全和系统，为建立一个良好的法制环境，完成我国中医药产业与国际市场的接轨，建议有关部门尽快制定出?商业机密保护法?对中医药知识产权进展保护。综上所述，中医药知识产权法律保护的完善，迫在眉睫又任重道远，需要在各个方面付出艰辛不懈的努力，建立综合性的知识产权保护体系，才能让中医药这一中华民族优秀传统文明的瑰宝继续发扬光大，走向世界。
