民事诉讼重点简答题及记忆口诀

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1、1.诉的三要素:当事人、诉讼标的、诉的理由 诉的分类(按原告诉讼请求的内容):确认之诉、给付之诉、变更之诉2.必须有人民陪审员参加的案件:(申群注公社)(1)涉及群体利益的;(2)涉及公共利益的;(3)人民群众广泛关注的;(4)其他社会影响较大的;(5)原告或被告申请由人民陪审员参加合议庭审判的一审民事案件。 不能有陪审员参加的案件:(1)二审案件;(2)简易程序;(3)特别程序。3.审判人员应当回避的情形:(1)是本案的当事人或者与当事人有直系血亲、三代以内旁系血亲及姻亲关系;(2)本人或者其近亲属与本案有利害关系的;(3)担任过本案的证人、鉴定人、勘验人、辩护人、诉讼代理人的;(4)与本案

2、的诉讼代理人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹关系的;(5)与本案当事人之间存在其他利害关系,可能影响案件公正处理的;(6)与本案当事人委托的律师有亲朋、同学、师生、曾经同事等关系,可能影响公正处理的。4.社会纠纷解决机制理论:方式:当事人和解、人民调解、民事仲裁与诉讼; 内在动力:自力救济、社会救济、公力救济; 区别要义:当事人自由度、程序严格性、内容合法性。5.中级人民法院管辖的第一审民事案件:(重涉、重影、最高确)(1)重大涉外案件;(2)在本辖区内有重大影响的案件;(3)最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件:(海标专著假域裁) a.海事海商案件;b.商标民事纠纷第一审案件;c.专利

3、纠纷案件;d.著作权民事纠纷案件;e.虚假陈述证券民事赔偿案件;f.涉及域名的侵权纠纷案件;g.与仲裁相关的案件。6.原告所在地法院管辖案件:(域身、失身、劳教、监禁)(1)对不在中国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼;(2)对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼;(3)对被劳动教养的人提起的诉讼;(4)对被监禁的人提起的诉讼。其他情况:(1)追索赡养费案件中几个被告住所地不在同意辖区; (2)对离开住所地超过一年的人提起的离婚诉讼; (3)非军人对非文职的军人提起的离婚诉讼。7.运输保险合同管辖:被告住所地、运输目的地、事故发生地、运输工具注册地 运输事故管辖:被告住所地、侵

4、权行为实施地、侵权结果发生地 运输合同管辖:被告住所地、始发地、目的地8.专属管辖:(港口不动,继承遗产)(1)因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖;(2)因港口作业中发生的纠纷提起的诉讼,由港口所在地人民法院管辖;(3)因继承遗产纠纷提起的诉讼,有被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。9.移送管辖的适用条件:(已无有)(1)本院已经受理了案件;(2)本院对已经受理的案件没有管辖权,或者本院虽原有管辖权,但其他有管辖权的法院已经先立案受理该案;(3)受移送的法院对该案有管辖权。10.管辖权转移与移送管辖区别:(1)是否拥有管辖权;(2)适用管辖方式;(3)是否需上级

5、法院决定或同意。11.必要共同诉讼的情形:(1)挂靠;(2)民事合伙;(3)借用身份;(4)企业分立;(5)保证;(6)继承;(7)代理;(8)财产共有。12.有独三和无独三的区别:(1)参加诉讼依据;(2)参加方式;(3)诉讼地位;(4)享有权利。13.第三人参加诉讼和共同诉讼的区别:(1)前提不同;(2)诉讼地位不同;(3)参加诉讼方式不同。14.诉前财产保全适用:(1)紧迫性;(2)依申请;(3)有担保。 诉中财产保全适用:(1)必要性;(2)依申请或职权;(3)可以有担保。 15.先予执行适用范围:(1)追索赡养费、抚养费、扶养费、抚恤金;(2)追索劳动报酬;(3)因情况紧急需要先予执

6、行:a.需要立即停止侵害、排除妨害的;b.需要立即停止某项行为的; c.需要立即返还用于购置生产原料、生产工具货款的;d.追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的。先予执行的条件:(依保中确迫力)(1)明确性;(2)迫切性;(3)有能力;(4)依申请;(5)诉讼中;(6)可责令担保。16.拘传的适用条件:(1)必须到庭的被告:a.负有赡养、抚育、抚养义务和不到庭就无法查清案情的被告;b.给国家、集体或他人造成损害的未成年人的法定代理人;(2)经过两次传票传唤;(3)不到庭系无正当理由。17.起诉的四项基本条件;(1)有适格的原告;(2)要有明确的被告,而非正确的被告;(3)有具体的诉讼请求和事实、

7、理由;(4)主管和管辖必须正确。18.按撤诉处理的情况:(1)原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以按撤诉处理;(2)原告是无民事行为能力人,其法定代理人经传票传唤无正当理由拒不到庭,可以按撤诉处理;(3)有独立请求权的第三人,经传票传唤无正当理由拒不到庭,或者未经法庭许可中途退庭的,对该第三人按撤诉处理,但不影响原案件审理。 可适用缺席判决的情况:(1)被告提出反诉,原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,对于反诉应当缺席判决;(2)非必须到庭的被告(包括无民事行为能力的法定代理人)经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中

8、途退庭的;(3)原告申请撤诉的,人民法院裁定不准许撤诉,原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的。19.决定延期审理:(他新回必)(1)必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的;(2)当事人临时提出回避申请的;(3)需要通知新的证人到庭,调取新的证据,重新鉴定、勘验,或者需要补充调查的;(4)其他应当延期的情形。裁定中止诉讼:(死丧终抗另他)(1)一方当事人死亡,需要等待继承人表明是否参加诉讼的;(2)一方当事人丧失诉讼行为能力,尚未确定法定代理人的;(3)作为一方当事人的法人或者其他组织中止,尚未确定权利义务承受人的;(4)一方当事人因不可抗拒的事由,不能参加诉讼的;(5)本案必须以

9、另一案件的审理结果作为依据,而另一案件尚未审结的;(6)其他应当终止的情形。裁定终结诉讼:(死亡 原继被遗,离费一方)(1)原告死亡,没有继承人,或者继承人放弃诉讼权利的;(2)被告死亡,没有遗产,也没有应当承担义务的人的;(3)离婚案件一方当事人死亡;(4)追索赡养费、抚养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的。20.诉讼中止与延期审理的区别:(1)适用范围;(2)适用效果;(3)恢复审理;(4)法定情形。21.判决书的内容:(1)案由、诉讼请求、争议的事实和理由;(2)判决认定的事实、理由和适用的法律依据;(3)判决结果和判决费用的承担;(4)上诉期间和上诉的法院。21.简易程序

10、适用:事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单民事案件。(1)事实清楚,是指当事人双方对争议的事实陈述基本一致,并能提供可靠的证据,无需人民法院调查收集证据即可判明实施、分清是非。(2)权利义务关系明确,是指谁是责任的承担者,谁是权利的享有者,关系明确;(3)争议不大,是指当事人对案件的是非、责任以及诉讼标的争执无原则分歧。 简易程序的排除:(不明,再重,人多,四序)(1)起诉时被告下落不明的;(2)发回重审和按照审判监督程序再审的;(3)共同诉讼中一方或者双方当事人人数众多的;(4)法律规定应当适用特别程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序的。22.简易程序之简:(1)起诉方式

11、;(2)受理程序;(3)传唤方式;(4)审判组织;(5)庭审程序;(6)可当即开庭;(7)审限短,不得延长。 简易程序不能省:(1)公开审判原则;(2)告知回避;(3)书记员参加;(4)裁判及调解书应加盖法院印章。23.二审可以不开庭而径行裁判的情况:(1)一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议做出裁定的案件;(2)当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件;(3)原裁判认定事实清楚、但适用法律错误的案件;(4)原审判决违反法定程序,可能影响案件正确判决,需要发回重审的案件。24.二审裁判:(1)原判决认定事实清楚,适用法律正确的,判决驳回上诉,维持原判;(2)原判决适用法律错误的,依法改判;(3)

12、原判决认定事实错误,或者原判决认定事实不清,证据不足,裁定撤销原判决,发回重审,或者查清事实后改判;(4)原判决违反法定程序,可能影响案件正确判决的,裁定撤销原判,发回重审:a.审理本案的审判人员、书记员应当回避而没有回避的;b.未经开庭审判而作出判决的;c.适用普通程序审理的案件当事人未经传票而缺席判决的;d.其他严重违反法定程序的。25.再审中,不得指令原审法院再审的情形:(1)原审法院对该案没有管辖权;(2)原审审判人员在审理该案时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的;(3)原判决、裁定系经原审法院审判委员会讨论作出的;(4)其他不宜指令原审人民法院再审的。26.督促程序适用条件:(1)

13、债权人请求债务人支付金钱、有价证券;(2)请求支付的金钱或者有价证券已经到期且数额确定;当事人申请还写明了请求所根据的事实、证据;(3)债权人与债务人没有其他债务纠纷;(4)支付令能够送达债务人的;(5)向有管辖权的法院申请:债务人住所地基层人民法院。27.有独立请求权的第三人与必要共同诉讼人的区别(1)从诉讼标的的数量上看,一个诉讼标的和两个诉讼标的;(2)从是否可以分开审理方面看,不可分之诉和可以分开审理;(3)从对立关系方面看,三方对立的关系和两方对立的关系;(4)从诉讼地位方面看,固定的原告地位和原告或者被告的地位;(5)从参加诉讼的时间方面看,本诉开时后的加入和起诉时与诉讼过程中均可

14、加入。28.第一审程序和第二审程序的关系: 联系:(1)启动的被动性;(2)前提与基础,继续和发展; 区别:(1)审级不同;(2)审判启动的具体原因不同;(3)审理组织不同;(4)审理对象不同;(5)审理方式不同;(6)适用的具体程序不同;(7)所作裁判的效力不同。29.当事人权利义务的承担(法定的当事人变更):原当事人诉讼行为对变更后当事人仍然有效,诉讼继续(1)当时人死亡后所发生的当事人变更;(2)因法人或者其他组织合并或者分立所发生的当时变更;(3)法人解散、依法被撤销或宣告破产所发生的当事人变更。30.委托诉讼代理权的消灭:(1)诉讼代理任务已经履行完毕,诉讼终结;(2)委托人解除委托或委托诉讼代理人辞去代理职务;(3)委托诉讼代理人在诉讼中丧失诉讼行为能力或者死亡。

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