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1、 本科毕业论文（设计）论文（设计）题目：中国上市公司管理层收购的法律监管学 院： 法 学 院 专 业： 法 学 班 级： 学 号： 学生姓名： 指导教师： 2008年 6 月 23 日 大学本科毕业论文（设计）诚信承诺书本人郑重承诺：本人的毕业论文（设计），是在导师指导下独立完成。本人恪守学术道德遵守学术规范，毕业论文（设计）中凡引用他人已经发表或未发表的成果、数据、观点等，均要明确注明出处。 论文（设计）作者签名： 日 期：2008年6 月23 日目录摘要Abstract引 言1一 、管理层收购的理论基础2（一）经济学视野中的管理层收购2（二）管理层收购的法学考量3二 、上市公司管理层收购的
2、制度实践一个关于中西方的比较4（一）来自西方的制度安排4（二）中国式上市公司管理层收购5（三）上市公司管理层收购的中外比较6三、我国上市公司管理层收购的法律困境7（一）法律问题的提出对现状的分析71.收购主体的合法性问题72.收购价格的合理性问题73.收购融资的合规性问题84.信息披露的缺陷性问题8（二）规则之整理制度是如何形成的9四、对修改我国关于遗产范围立法的一些建议11（一）管理层收购的主体基于信托的构筑111.信托的概念和独特功能112.信托机构作为上市公司管理层收购主体的优势分析12（二）管理层收购的融资来源12（三）管理层收购的信息披露131.更为具体化的公开内容131.更为周详的
3、披露程序14（四）管理层收购中国有资产的保护14结 语16参考文献17致 谢18摘要管理层收购（MBO），是指目标企业的管理层利用融资购买本企业的股份，从而获得或可能获得本企业实际控制权的行为，即公司管理层或经理层完成由单纯的管理者身份向管理者与股东双重身份的转变，进而改变本公司所有者结构、控制权结构和资产结构，从而达到重组本公司的目的并获得预期收益。作为一项制度创新，管理层收购对于明晰国有企业产权、降低企业代理成本、激发经营者人力资本要素、实现国有资本战略性退出具有重要意义，但是由于我国现行法律制度不健全，因此管理层收购在实践中面临着一系列的违规风险，是否在我国继续推行管理层收购存在着较大争
4、议。本文首先分别在经济学和法学的角度上，从理论基础上来探寻管理层收购存在的必要；其次通过对西方国家管理层收购的分析探寻出管理层收购的应有之义，结合我国上市公司管理层收购的现状分析比较了中外管理层收购的不同；再次，基于我国管理层收购的制度环境的缺失分析我国上市公司管理层收购存在的一系列问题，探寻有关的法律制度是何以成形及有何缺陷；最后，为了保证管理层收购的每一方面都有法可依从而得以顺利实施，基于上市公司管理层收购的各个环节提出相应的法律监管的若干构想。 关键词：中国上市公司 管理层收购 困境 法律监管 The Legal Supervision of The MBO about Chinese
5、Listed CompanyAbstractManagement buyout（MBO）is that the management of the target company use the finance to buy its stocks in order to get or maybe to get the actual control of the company,that is the management of the company come from the pure managers into the managers and stockholders,and change
6、 the structure of owner,control and property so that thay can rebuild this company and get the expected profit.MBO is important to clear the property of state enterprises,reduse the proxy cost of the company,stimulate the human resource of managers and make the state-owned capital with-drawed from m
7、arket as a kind of innovative system,but there are lots of disputes wether carrying out the MBO or not because of the existing law is so flowed that the practices of MBO face a series of risk of violation.first,this article was based on the law and economics to search for the necessary of the theory
8、 of MBO;second,it analysed the comparisons of MBO in China and in western countries through explored the proper meaning of MBO of western countries and MBO of listed companies in China in operation;third,based on the defects of Chinas systems it analysed a series problems of MBO of lised companies a
9、nd explored how the systems were made and what defects they had;the last,it offered a certain number of ideas of legal supervision about MBO of listed companies in order to ensure that aspects of MBO which carried out within law.Keywords:Chinese listed company;management buyout;difficult position;le
10、gal supervision 引言亚当斯密认为，只有所有权和经营权相统一的资本家才真正关心企业的运营，要想股份公司董事们监督钱财用途，像私人合伙那样用意周到是很难做到的。MBO正是作为这样一种将两权合一从而激励企业管理者积极性、降低代理成本和改善企业经营状况的方式在西方国家迅速风靡。在国退民进的浪潮中，我国的MBO也层出不穷，但其究竟是一种制度创新，还是只是水土不服的南橘北枳？各方莫衷一是。以郑怀俊的伊利MBO为例，伊利集团现在是我国乳品行业的龙头企业，而其前身不过是一个年利税仅4.7万元的回民食品厂。在郑怀俊的经营下，伊利抓住了中国纯奶制品市场的发展机遇，建成了当时我国最大的乳制品企业。1
11、996年成为内蒙最早上市的企业之一，2002年，销售收入达到了40亿元。事实上早在1999年，郑怀俊就试图进行产权改革。他和伊利的20多名主管出资成立了一家“华世商贸公司”，相继收购了一些国有企业持有的伊利法人股。由于郑怀俊和他的团队并没有足够的资金，于是在收购中采用了大量的灰色手段，如将伊利公司的150万元资金辗转至华世公司用来购买伊利的法人股，随后又将这笔钱悄悄归还。一系列“空手套白狼”的做法为郑怀俊的曲线MBO之路埋下了隐患。2004年，郑怀俊被举报“侵吞国有资产”，最终以挪用公款罪被判处有期徒刑6年。可以看出实际上在我国国退民进的实施过程中，始终只有战略而没有具体的法律法规作为依据，而
12、MBO又有着不可阻挡的发展趋势，因而各种灰色手段、暗箱操作的方式的出现也就不足为奇了。“现在的问题是，不管它是好事还是坏事，只要它出现了并达到了一定的规模，社会就需要对其加以规范。”1 柯浪.国企私有化须立法解决访同济大学中德学院教授胡景北J.法人,2007,5:2227.25.我国上市公司MBO已经是一个不容忽视的趋势，在事关国有资产的重大问题上，简单的叫停MBO实际上并不能阻止国资的流失，因此有必要进行有关上市公司MBO的法律制度的设计和出台，以强有力的法律手段保障MBO的阳光实施，才能在有效推进国退民进的情况下实现国有资产的保值增值和顺利实施MBO的双赢局面。一、 管理层收购的理论基础（
13、一） 经济学视野中的管理层收购所有权与经营权的分离是现代公司治理结构的一大特点和优势，但同时也是缺陷所在，其在实现经营专业化和规模经济的同时也不可避免的会产生代理成本的问题。“所有者和经营者是不同的利益主体，两者之间因存在投资收益最大化的不同追求而存在客观的潜在利益冲突。”1 任自力.管理层收购MBO的法律困境与出路M.北京:法律出版社,2005.41.所有者必须通过对经营者的有效监管来实现自身利益的最大化，而经营者自身利益的最大化则往往要以损害所有者的利益为代价。上市公司很多股份都在上市流通，资产的所有者为分散的股东，集团经理人仅仅是代理人，代表股东进行生产经营决策。股东由于分散，普遍具有“
14、搭便车”的心理，且由于知识的局限性，他们对企业的生产经营活动不甚了解，此时就会导致经营者只顾追求自身利益而不惜损害股东利益。有学者研究得出，“与不参与管理的股东共同享有股权的经理并不能以实现公司最大价值的精神经营公司，相比之下，在公司由唯一所有者兼经理决策以及在外界股东的监督成本为零的假想世界中，却都会以实现公司价值最大化的精神进行经营。”2 谈萧.上市公司治理与监管专题研究M.北京:法律出版社,2006.4.在这样的背景下，通过MBO使得企业的经营者同时成为所有者，有助于最大限度的降低企业的代理成本。 产权激励理论认为，与资本所有者相比，经营者的才能具有很大的特殊性。作为企业未来决策走向的制
15、定者，企业家管理者才能的高低和发挥程度对企业发展起着至关重要的作用。“按照熊彼特的创新理论，企业家是那些具有冒险意识、担当着创新责任的人，能在经营管理中成功地引入新产品，能看到潜在市场和潜在利润之所在，并能创造性的做出科学决策。”3 宋弘明.MBO与中国国有企业改革M.北京:中国金融出版社,2006年.44.产权激励理论的中心问题就是如何激励企业家的创造性。由于企业家才能是一种人力资本，具有很强的人身依附性和主动性，其所有者完全控制人力资本的开发和利用，故若企业家并未发挥其人力资本优势以创造相应经济价值时，企业将会受到难以估量的损失，因此，有必要对其进行激励，使人力资本的拥有者站在自利的角度上来决定其人力资本的投入的强度等。MBO
