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1、善意取得制度研究王效贤【学科分类】物权【写作年份】2004年【正文】 一、善意取得概述善意取得是物权法上的一项重要制度，是指无处分他人动产权利的动产占有人，以移转所有权或设定他物权为目的，将其占有的动产交付于善意第三人后，善意受让人即取得该动产权利的法律制度。例如，甲将其租赁的海信电脑一台，擅作己有出卖与乙，乙基于甲的占有事实而信赖该电脑属甲所有，遂与其交易，甲将该电脑交付于乙后，电脑所有权即发生转移。此时，乙取得电脑即属善意取得。一般认为，善意取得制度是近代以来以日耳曼法的占有制度设计为基础，又吸纳了罗马法上短期取得时效制度中的善意要件，从而得以产生发展起来的。1罗马法奉行“任何人不能将大于
2、其所有的权利让与他人”及“发现己物，即可收回”的原则，侧重于所有权的保护，受让人纵属善意，也不能取得动产所有权。但罗马法并非完全无视受让人的利益，而是认可一年的短期取得时效制度，以兼顾交易活动及维护法律秩序。与罗马法不同，日耳曼法基于“以手护手”观念，侧重对受让人利益的保护。根据日耳曼法，任意将动产交付于他人者，仅能向相对人请求返还，若该他人将之让与第三人时，除可对相对人请求赔偿损害或其他权利外，不得对第三人请求返还。因为日耳曼实行占有与权利合一的Gewere制度，占有其物者即有权利，而有权利者亦须占有其物。有权利者未占有其物时，其权利的效力因此减弱。动产所有人既以自己的意思，将动产托付于人而
3、未占有其物，遂无从对该第三人请求返还。2正是由于受日耳曼法Gewere原则的影响，并导入罗马法时效制度中的善意要件，根据占有公信力在交易安全中的作用，赋予信赖占有而从事交易的善意第三人取得所有权的效果，近代善意取得制度才应运而生。关于善意取得制度的存在根据，向有争议。即时时效说认为其依据在于适用即时时效或瞬间时效；权利外像说认为其依据在于对权利外像的保护；法律赋权说认为在善意取得权利的情况下，是法律赋予占有人以处分他人所有权的权能；占有保护说则认为根据公示主义，占有人应推定其为法律上的所有人；法律特别规定说则认为善意取得系基于法律的特别规定。 3以上学说，自不同法律背景出发，从不同视角对善意取
4、得制度的存在依据进行阐释，均在一定程度上揭示了善意取得保护交易安全的价值理念。我们认为，善意取得制度的存在依据即其制度价值在于交易安全与便捷，占有的公信力系其不可或缺的基础。在近现代市场经济条件下，商品交易频繁，物之占有与其本权分离是其常态。在商品交易中，如果一味强调保护财产归属的静的安全，则在每一场交易中，买受人均需认真调查对方对交易商品有无处分权，这非但会增加交易成本，且使购物者人人自危，恐遭不测损害，妨害市场交易。正由于此，立法政策在财产静的安全与动的安全的保障间，不得不进行法律上的利益衡量与价值判断，从而作出艰难的抉择，最终以牺牲真权利人的利益为代价，寻求交易安全之维护。可见，近代民法
5、善意取得制度，是近代各国民事立法政策为保护市场交易安全、便捷而建立的制度。二、善意取得的要件纵览近现代各国民法规定，并结合大陆法系民法理论研究成果，善意取得的要件如下：（一）标的物须为动产动产的公示以占有为原则，登记为例外。善意取得制度作为占有公信力的逻辑结果，只有采占有为公示方法的动产，始有善意取得制度的适用。不动产物权以登记为公示方法，交易上不至于误认占有人为所有人，故不发生善意取得的问题。因此，善意取得的标的物，以动产为限。依法律规定，物权变动须办理登记始能对抗第三人的动产，如船舶、航空器等，能否适用善意取得？通说认为，该类动产因以登记为公示方法，受让人误信占有人为处分权人缺乏合理依据，
6、故不适用善意取得。谢在全先生指出，“此种动产物权之变动，既以登记为对抗要件，自不能任凭占有而赋予公信力，况动产物权既已依法办理登记，第三人亦可自登记簿中认知其实质权利也，是以，均无善意取得之适用。4然而对于未进行登记或经涂销登记的此类动产，由于所有人的权利未进行登记时，不具有对抗善意第三人的效力，无权处分人以之擅作己有而移转占有于善意第三人时，善意第三人自可取得其所有权。记名有价证券须依背书或办理过户手续予以转让，不生善意取得的问题，但货币及无记名有价证券则有善意取得的适用。因为货币具有极强的替代性，乃价值的表彰，被赋予了强制流通力而流通，是一种特殊动产。无记名有价证券如车票、船票等，时间性极
7、强，权利的行使及消灭乃瞬间之事，若查验每一持券者是否为真正权利人，势所不能，故而得绝对适用善意取得；而无记名股票贵乎流通，以时时易主为其常态，绝对地适用善意取得则有助于发挥该项动产的特殊功能。5（二）让与人占有动产善意取得以让与人占有动产可资信赖为前提，若让与人非动产占有人，即不生占有的公信力。然此所谓占有，仅须让与人对所转让的动产有现实的管领力即可，不以直接占有为必要，纵让与人对动产为间接占有、辅助占有乃至瑕疵占有，亦无不可。例如，甲将其所保管乙的摄像机，借与丙使用，丁善意信赖甲的间接占有，而向甲购买该摄像机，并已受让其返还请求权，则甲尽管对该摄像机为间接占有，丁对此信赖而善意受让，仍构成善
8、意取得。（三）让与人无处分权动产物权的善意取得，以让与人无处分权即无权让与为要件，包括以下情形：1.无所有权。如承租人、保管人、借用人及附条件买卖的买受人等，对其占有的标的物即为无所有权。让与人取得动产所有权的法律行为无效或被撤销时，因法律行为自始不发生效力，即使得处分人自始无权处分。在二重买卖的情形，所有权人将其物的所有权依占有改定或指示交付移转于买受人中的一人后，再将该物现实交付于其他买受人，以移转所有权时，其让与亦属无权处分。62.所有权受限制。如所有人的财产被依法查封、扣押后，其所有权即受限制，所有人无权处分，所有人于此所为的处分行为，并无动产善意取得的适用。但在共有情形，共有物的处分
9、应得共有人全体同意，假如共有人中的一人或数人未经他共有人同意而为处分时，其处分权限亦有欠缺，在此情形，则有善意取得制度的适用。3.欠缺处分权限。指本有以自己名义处分他人动产的一般权限，但对特定物无处分权而言。例如，行纪人受托出卖物品，可以自己名义处分委托物，但对委托物外的其他动产则无处分权。如行纪人误将该他物一并处分，即欠缺处分权限。（四）受让动产的占有受让动产的占有，为善意取得的基础。此处所谓受让，指依法律行为受让而言。因为善意取得在于保护交易安全，故让与人与受让人间必须有交易行为，法律始有保护必要。所谓交易行为，指不同主体间因买卖、互易、出资、赠与、消费借贷、清偿债务以及其他以权利的移转或
10、设定为目的的法律行为。对于当事人因先占、继承、盗窃、抢夺、抢劫而取得财产的情形，因不存在转让人与受让人间的交易，故无善意取得制度的适用余地。同样，如果交易行为因无行为能力、错误、欺诈、胁迫等原因而无效或被撤销，因该交易行为自身失去受法律保护的能力，亦无善意取得的适用。既然强调转让人与受让人间须存在交易行为，则受让人与转让人自然不得为同一民事主体。因而，对于法人与法人分支机构间，公司与其分公司间，同一法人的分支机构间的财产流转行为，都无善意取得制度的适用。7受让动产的占有，必须通过交付使动产占有发生移转，而交付有现实交付、简易交付、占有改定和指示交付四种情形。在现实交付、简易交付与指示交付，因原
11、占有人均已丧失占有，且占有的变动均可自外部识别，故并无问题。但以占有改定方式为交付时，在观念上受让人虽已取得间接占有，然让与人仍继续占有动产，此时，善意受让人能否依善意取得动产所有权，则有否定说、肯定说、折衷说、共同分担损失说及类型说等不同见解。我们认为，善意取得制度在于因信赖让与人的占有而保护善意受让人，以确保交易安全。占有改定作为占有移转的方式之一，虽然从外部表征上其公示作用甚微，但在解释上却无从将其排除。（五）受让人须为善意受让人受让动产时，必须是善意，方有善意取得制度的适用。关于善意，理论上有“积极观念”与“消极观念”的区别。积极观念主张受让人必须具有将让与人视为原权利人的认识，即根据
12、让与人的权利外相而相信其有实体权利的认识，方为善意。消极观念则主张“不知”为无权处分人即构成善意，包括不能知道或不应当知道。比较积极观念与消极观念两说，前者对于取得者的注意程度要求较高而失之苛刻，而后者则较为宽松。8从善意取得系维护交易安全的旨趣出发，消极观念说更为可取，为多数国家所采。我们应追随世界立法潮流，认为所谓善意，是指受让人非明知或因重大过失而不知让与人无让与的权利。善意取得的善意乃就受让人而论，与让与人是否善意无关，且在受让时为善意即为已足。至于善意的认定，通常采取推定，主张受让人非属善意者，应负举证责任。但在让与人和受让人之间的交易存在足以令人生疑的情况时，受让人仍径行受让的，应
13、推定其有重大过失，由受让人举证证明自己并无重大过失，否则，不生善意取得问题。这几种情形被学者加以类型化为：第一，受让人受让物品的价格，与同类物品的当地市场价相较，过于低廉；第二，转让人是形迹可疑的人；第三，受让人与转让人之间关系密切，有恶意串通的可能；第四，其他依受让人的知识和经验足以发觉转让人有可疑情况的情形。9三、善意取得的法律效果（一）动产权利的取得善意取得具备相应要件，受让人即取得该动产权利，原存在于该动产上的一切负担均归于消灭。关于善意取得性质上究为原始取得抑或继受取得，学说甚有争论。原始取得说认为，善意取得非继受原权利之权利，而系由法律的特别规定，故为原始取得。继受取得说认为，善意
14、取得中的受让人取得动产所有权，并非源于占有，而是依法律行为所生的效力，故应属继受取得。日本学者好美清光则认为，善意取得为原始取得或继受取得之争，并无实益。因为由两种学说导出的结果并无差异，即受让人取得动产所有权，动产上的旧有负担消灭。 10自近代以来，原始取得说一直居于通说地位。我们认为，善意取得是法律为了维护交易安全而在原所有人与善意受让人之间进行反复较量的结果，即法律为交易安全之需，在财产动的安全与静的安全发生冲突、碰撞的特殊情况下，对二者进行利益衡量和价值判断，以牺牲原所有人的利益为代价，不得已而作出的慎重选择，目的是为了保护交易安全与便捷，建立稳固的市场经济秩序。受让人善意取得动产所有
15、权或其他物权乃源于法律的直接规定，与当事人的意思无关，具有原始的、终局的性质，故为原始取得而非继受取得。（二）当事人之间的债权关系善意取得的要件一旦具备，除发生物权变动外，还在当事人间发生债的关系，以填补物权变动对有关当事人利益的损害，从而维系双方当事人利益平衡。1.原所有人与受让人间的债权关系善意取得发生后，受让人即取得动产权利，原所有人则因此而丧失权利。由于受让人系基于法律直接规定而取得他人的动产所有权，其受利益具有法律上的原因，故不构成不当得利。同时，受让人因基于法律规定而取得他人动产所有权，系阻却违法，因此也不构成侵权行为。11此在有偿取得时自不成问题，然在受让人无偿取得动产所有权时，
16、受让人对原所有人应否负不当得利的返还义务？我国台湾学者郑玉波先生认为，“依德国民法第816条第1项后段规定，善意受让人如系无偿取得者，应负返还义务，台湾地区对此无规定，解释上如为贯彻善意受让制度之精神，则善意受让人纵系无偿取得，亦不应使负不当得利之返还义务。然若顾及原权利人之利益，则在有偿取得之情形，固不能使负返还义务，但在无偿取得，如原处分人无资力时似应使负返还义务为宜，不过在民法上尚未能如此解释，若有第183条之情形，则又当别论。”梅仲协先生则认为，“无权之处分，系无偿行为者，此时由该处分而获利益之第三人，即属无法律上之原因，虽该第三人与真正权利人间，无直接的财产损益变动之存在，而依公平之原则，不当
