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1、一、合同的概念与特征1合同的含义“合同”可用四个字来概括：“合意加债”。合意是指双方当当事人意思表表示一致，这这说明合同是是双方法律行行为。法律行为分为单单方法律行为为、双方法律律行为和共同同行为。单方方法律行为例例如立遗嘱、动动产的抛弃、单单方允诺、行行使形成权的的行为等。双双方法律行为为有两个要点点：第一，甲甲乙双方没有有第三方；第第二，甲乙双双方的意思表表示是对立的的统一。共同同行为的特点点：第一，两两人或者两人人以上；第二二，意思表示示是平行的，追追求一个共同同的目标。合同是一种债，合合同之债是意意定之债。法法律行为产生生意定之债，事事实行为产生生法定之债。2.合同的特征征合同是一种债
2、，具具有债的一般般特征。合同同具有相对性性，一般只拘拘束甲乙双方方，只在法律律有规定的情情况下，其效效力才涉及第第三人。合同同是平等主体体之间的法律律关系，合同同法所说的合合同是民事合合同，是平等等主体之间的的法律关系，是是平等主体之之间的财产关关系。二、合同的分类类1.双务合同、单单务合同双务合同：（11）甲乙双方方都负担债务务，（2）甲甲乙双方所负负担的债务立立于对价关系系，双方的债债务是一种交交换关系。单务合同：甲乙乙只有一方负负担债务。2.有偿合同、无无偿合同有偿合同：甲乙乙都负担债务务，这种债务务是一种交换换关系、对价价关系，因此此，双务合同同是有偿合同同的别称。无偿合同：单务务合同
3、的别称称。无偿合同同尽管也是一一种债，也是是一种财产关关系，但它不不是交易关系系。这种分类的意义义主要在于：无偿合同的的债务人轻过过失免责。例例如：借用合合同的借用人人轻过失免责责，赠与合同同的赠与人轻轻过失免责，无无偿保管合同同的保管人轻轻过失免责，无无偿委托合同同的委托人轻轻过失免责。在在整个民法中中，无偿行为为都是轻过失失免责的，比比如无因管理理行为轻过失失免责。3.要式合同、不不要式合同要式合同：以特特定方式作为为要件的合同同。要式的目目的在于保障障交易安全。绝绝对的要式（例例如支票）不不可以突破，相相对的要式可可以突破。4.有名合同、无无名合同有名合同：法律律上已经确定定了一定的名名
4、称及规则的的合同。无名合同：法律律上尚未确定定一定的名称称与规则的合合同。这类分类的意义义：根据合同同法第1244条规定，无无名合同可以以适用有名合合同的规定，没没有规定的可可以参照最相相类似的规定定。5.涉他合同、非非涉他合同6.格式条款合合同、非格式式条款合同格式条款合同：以格式条款款为主的合同同。其价值在在于效率。合同法第339条第1款款规定：“采采用格式条款款订立合同的的，提供格式式条款的一方方应当遵循公公平原则确定定当事人之间间的权利和义义务，并采取取合理的方式式提请对方注注意免除或者者限制其责任任的条款，按按照对方的要要求，对该条条款予以说明明。”提示义务分为两两种情况：一一是一般
5、提示示义务，二是是特殊提示义义务。不提示示的结果是这这个条款不进进入合同，这这叫做禁入规规则。接二、合同的分分类7.诺成合同、实实践合同诺成合同：当事事人一方的意意思表示一旦旦经对方同意意即能产生法法律效果的合合同。诺成合合同的制度价价值是为了交交易的效率。实践合同：除当当事人双方意意思表示一致致以外尚需交交付标的物才才能成立的合合同。实践合合同的制度价价值是给债务务人一个反悔悔权。8.主合同、从从合同主合同：不需要要其他合同的的存在即可独独立存在的合合同。从合同：以其他他合同的存在在而为存在前前提的合同。这类分类的意义义：第一，根根据担保法法第5条的的规定，主合合同无效，从从合同也无效效，但
6、是从合合同单独无效效，并不会影影响主合同的的效力。第二二，主合同权权利转移，从从合同权利随随同发生转移移。9.射幸合同、实实定合同实定合同：当事事人双方的权权利义务已经经实际确定下下来的合同。射幸合同：“射射幸”即偶然然的意思，例例如保险合同同。10.一次性给给付合同、持持续给付合同同持续性给付合同同：例如租赁赁合同、雇佣佣合同、保管管合同、委托托合同等。这种分类的意义义：一次性给给付合同解除除之后，从订订立时起合同同失去效力；持续性给付付合同的解除除不溯及既往往，已经履行行的部分继续续有效。11.预备合同同（预约）、本本合同（本约约）所谓“预约”，是是指当事人之之间约定将来来订立一定合合同的
7、合同。将将来应当订立立的合同，称称为“本约”。注意：对预约的的履行是订立立本约。三、律师攻防（一）债权合同同的相对性案例一：债权人人甲是一个装装饰装修公司司，债务人乙乙是一个韩国国人，丙是一一个饭店，丙丙将一层楼租租给乙，租期期为10年，乙乙经过丙的同同意找来甲对对房屋进行了了装修，应付付甲500万万装修费。装装修完毕不久久，乙就跑了了，这时甲应应该起诉丙，因因为乙是债务务人，丙是次次债务人。被告丙的律师提提出反对意见见，认为债权权合同具有相相对性，债权权合同的效力力不能及于第第三人。原告告律师认为：甲乙之间的的债权合同在在法律有规定定的情况下，可可以及于第三三人，可以起起诉丙，这时时甲行使的
8、是是代位权。案例二：甲方把把一批货物卖卖给乙方，双双方约定由甲甲找承运人丙丙办理代办托托运，货物交交付给丙之后后，丙的司机机在运输过程程中喝醉了酒酒，导致了货货物毁损。承承运人丙到达达了指定的目目的地，买受受人乙收货以以后发现毁损损，于是买受受人就起诉了了承运人。承承运人的律师师这样进行抗抗辩：我方承承运人没有和和收货人乙方方建立合同关关系，应找甲甲方来赔。原原告律师应该该如何表达观观点？原告律师可以从从两个角度来来说：第一，在在代办托运的的情况下，甲甲方把货物交交给承运人以以后，货物的的所有权就发发生了转移，所所有权归买受受人。所有权权就是物权，物物权是对世权权，任何人侵侵犯物权，所所有人都
9、可以以起诉要求赔赔偿。第二，本本案的代办托托运合同是涉涉他合同，在在货物到达目目的地之后，收收货人有债权权人的身份，有有原告的资格格。所以，不管从物物权的角度，还还是从债权的的角度，收货货人都可以作作为原告起诉诉。（二）双务合同同当事人的从从权利案例一：甲方和和乙方签定了了合同，但乙乙方迟迟不发发货，甲方去去催，乙方说说根据合同同法第944条的规定，享享有合同的解解除权。买受受人的律师应应该提供何种种应对思路？合同法第994条第2项项至第5项的的解除权在本本质上是被违违约人的从权权利，被违约约人是债权人人，而供货方方（出卖人）在在双务合同中中是债务人，没没有解除权。因因此，解除权权是债权的从从
10、权利，合合同法第994条第2项项至第5项合合同解除权是是债权人的权权利。因此，击破对方方的观点就是是引用第1110条，然后后讲理论，解解除权是债权权人的从权利利。接（二）双务合合同当事人的的从权利案例二：甲方找找乙方印刷瓶瓶贴，一共是是30万元的的标的额，乙乙方在准确下下料时发现甲甲乙之间的合合同缺了一个个条款，没有有规定瓶贴的的厚度，乙方方为了节约原原材料，用最最薄的塑料纸纸来印刷，印印完以后往甲甲方可乐瓶上上一贴，发现现非常难看，原原来6块钱一一瓶，用上瓶瓶贴之后3块块钱无人问津津。甲方律师应该这这样说：第一一，甲乙之间间合同有漏洞洞，甲乙在协协商时忘了协协商瓶贴的厚厚度，这个合合同漏洞是
11、双双方的过失，但但乙方在印刷刷瓶贴时必然然能够发现合合同漏洞的存存在，根据合合同法第660条的规定定，乙方（承承揽人）有一一个附随义务务通知义义务，应该把把合同出现漏漏洞的情况及及时通知甲方方，双方协商商一致来弥补补合同的漏洞洞，乙方没有有通知，违反反了合同法法第60条条的规定，违违反了诚实信信用原则。第二，根据当事事人的调查，市市面上瓶贴都都是34个个厚，把瓶贴贴印到3.55个左右是交交易习惯，交交易习惯是甲甲方当事人应应该举证的内内容，根据合合同法第661条的精神神，交易习惯惯没有被当事事人明示排除除的话，则自自动进入合同同之中，成为为合同的法定定默示条款。也也就是说，把把瓶贴印到33.5
12、个左右右是合同的条条款，而乙方方没有按照交交易习惯来印印刷，对交易易习惯的违反反就是对合同同条款的违反反。第三，甲方所享享有的权利：（1）这是一个个双务合同，甲甲方从付款角角度来讲是债债务人，从要要求对方交付付合格的印刷刷瓶贴角度来来讲，是一个个债权人，从从债务人的角角度甲方要付付款，但是对对方用最薄的的塑料纸来印印刷，不能实实现合同的目目的，对方已已经构成了重重大违约，甲甲方可以拒绝绝付款，这是是债务人的从从权利，叫做做履行抗辩权权。（2）当承揽人人乙方不履行行合同或者有有其他重大违违约行为时，甲甲方有合同的的解除权。即即债务人不履履行债务或者者瑕疵履行，债债权人受到伤伤害，债权人人有解除权
13、。在在这个双务合合同中甲方同同时又是债权权人，债权有有一个从权利利就是解除权权。（3）甲方可以以在行使解除除权和行使履履行抗辩权之之间进行选择择，只不过在在理论上这两两个权利是两两个隶属不同同的从权利而而已，一个是是债权的从权权利，一个是是债务的从权权利。（4）甲方可以以在两个权利利之中进行抉抉择，也可以以先行使履行行抗辩权，再再行使解除权权，根据甲方方的利益由其其自己决定，但但是如果甲方方在其他合同同中甲方还欠欠乙方的钱，甲甲方最好行使使履行抗辩权权。（三）无偿合同同中债务人的的轻过失免责责案例一：张先生生在银行工作作，每天开车车上下班，李李女士和张先生住在在同一个小区区，上班地点点与张先生
14、的上班班地点也比较较接近，李女士就说：你上班的时时候能不能捎捎我一段，我我可以给你分分担一点汽油油费。张先生同意了了，开车载着着李女士上班，在在路上遇到一一条狗横穿马马路，张先生猝不及及防，紧急刹刹车，坐在驾驾驶副座的李李女士猛地向向前撞去，导导致流产。李李女士就起诉诉了张先生，要求求赔偿。被告律师引用了了民法通则则第1066条：“公民民、法人违反反合同或者不不履行其他义义务的，应当当承担民事责责任。公民、法法人由于过错错侵害国家的的、集体的财财产，侵害他他人财产、人人身的应当承承担民事责任任。没有过错错，但法律规规定应当承担担民事责任的的，应当承担担民事责任。”法法律没有规定定像张先生这样的
15、的情况，就不不应当承担责责任。原告律师这样说说：106条条第3款规定定的是无过错错责任，没有有过错导致他他人损害的也也要承担责任任，要求张先生承担公公平责任。1132条规定定：“当事人人对造成损害害都没有过错错的，可以根根据实际情况况，由当事人人分担民事责责任。”根据据民通意见见的规定，公公平分担责任任要根据经济济情况，张先生的经济济状况比李女士好，张先生应该多多承担一些损损失。被告律师引用法法条错误，因因为原告起诉诉的是公平责责任承担，而而被告引用的的106条第第3款主要用用于高危作业业等场合，是是无过错侵权权责任。被告告律师应该换换一个角度阐阐释自己的观观点：1322条规定的是是公平责任原
16、原则，是当事事人没有合同同情况下，对对无过错侵权权责任的分担担，但是本案案不同，本案案张先生和李女士之间间有一个合同同，叫无偿委委托合同，根根据合同法法第4066条的规定，无无偿委托合同同的受托人轻轻过失免责。原告律师这样说说：当事人之之间的合同不不是无偿的委委托合同，是是运输合同中中的客运合同同。被告律师这样说说：请法庭注注意，原告的的律师承认张张先生和李女士之间间是合同关系系。根据合合同法2888条的规定定，运输合同同是有偿合同同。张先生和李女士之间间的合同不是是运输合同。原告律师说：根根据302条条第2款张先生和李女士之间间的合同是无无偿的运输合合同。被告律师说：3302条第22款是商人经经营活动中的的例外行为，本本案显然不
