合同审核要点简析.doc

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1、合同审核要点简析 合同审核要点简析 春秋战国时代有位名医叫扁鹊，任何疑难杂症到了他手里都能被治好。 魏文王曾问扁鹊：“你家兄弟三人，均精医术，到底哪一位医术最高呢？” 扁鹊答复说：“大哥最好，二哥次之，我最差。” 文王再问：“那为什么你最知名呢？” 扁鹊答：“大哥治病，是治于病情发作之前。他在我们一家人还没有显出得病病症的时候，就能发现蛛丝马迹，及时地把病根铲除，所以他的医术再高，名气也传不出去，只有我们家里人才知道；二哥治病，是治病于病情刚刚发作之时。他总在患者刚刚发病就能及时发现并对症下药，使病情得到有效控制，大家都知道他能把小病治好，所以他在我们村子里小有名气；而我治病，是治于病情严重之

2、时。一般人看见的都是我在经脉上穿针放血、在皮肤上敷药等大手术，所以他们以为我的医术最高明，因此名气响遍全国。” 扁鹊又说：“我只会在病人病情恶化后把大病治好，从本质的效果来看，远没有大哥和二哥的医术好，因为我并没有及时地发现病人身体的不协调，或者病人还处在小病状态时，就把病治好，病人已经经受了许多的痛苦，自己虽名振天下却对保护病人安康奉献最小。” 打官司是事后救济措施，事后救济的本钱和风险要比事前预防、事中控制的本钱高得多，比方时间本钱、时机本钱、执行风险等等。 本合同要点简析以买卖合同（“合同之母”）的构造，分合同首部、正文、附那么、附件、尾部、签订时本卷须知等六部分进展 简要分析。 对于合

3、同的修改工作，可以建立四个文件夹，包括原稿夹、修改稿夹（可有多个）、发送稿夹（可有多个）、签署稿夹，以杜绝后一稿覆盖前一稿。 ：重点审核对象 一、合同首部 （一）审“性质” 审核合同性质是否界定准确。合同名称应与合同正文内容相一致。 如果不能确定合同的性质，可以命名为“协议书”、“合作协议”或“合同书”、“合作合同”等；如果属于有名合同或者合同中的某些关键字词能够起到确定合同性质作用的，可在合同的“名称”中恰当参加这个关键字词，以表达合同的性质。 注意：有时一份合同书中可能包含多个法律（合同）关系，需要留意并区分审核。 （二）审“编号” 对于使用我方模板的，对合同进展编号，有利于我方对合同进展

4、归档处理，有利于该合同在别的合同、文书中的引用等。 （三）审“主体” 审核我方、对方及可能涉及的第三人是否具备完全的民事行为能力，是否具备法律法规规定的（特殊行业），并核查合同主体的年检情况、经营范围、经营方式等 影响合同的相关情况。注意，相关资质不可以借用，也不能在企业集团内部的各企业间共享。必要时，可以自行或委托中介机构进展相关方面的调查。 此外，主体条款中，可以对主体双方 、 、电子邮箱、地址等进展约定，自然人的姓名以居民身份证上的名字为准。 （四）审“目的” 一般来说，合同目的包含：1、依合同目的理解合同内容；2、依合同目的请求对方履行义务；3、依合同目的行使抗辩权或解除权等；4、依合

5、同目的行使诉权。 在引言部分，可以阐述合同的目的。假设约定了合同目的，当条款发生解释争议时，法院会参照合同目的来解释；当一方违约时，法院根据合同目的来评估另一方的可预见损失。当然，约定合同目的，可能会导致商业秘密泄露。即使在合同中可以约定双方对交易内容保密，也不能防止泄密的可能性。一旦泄密，可能导致我方遭受损失。因此，是否约定详细的合同目的，需要结合交易双方的熟悉程度、对方信誉好坏等问题考虑。 合同目的往往可从合同性质确定，但合同核心目的，即合同当事人签订合同的真正意图，往往只有当事人清楚，且常常只有一方当事人清楚。假设不了解当事人的真实意图就直接对合同进展审核，审核结果往往令委托人不满意。

6、另外，在审合同目的时候，还需要了解合同签订背景：比方对方的交易底线，对方与我方交易地位比照。 二、合同正文 （一）审“意思” 审核意思表示是否真实。审核时，应当注意以下方面： 1合同标的处分是否受到对方章程或合伙协议等规定或约定的内部决策机构同意的限制； 2合同约定的交易是否属于关联交易情形，属于关联交易的，是否受到关联交易的限制： （1）合伙企业： 有限合伙：有限合伙人可以同本有限合伙企业进展交易；但是，合伙协议另有约定的除外。 普通合伙：除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进展交易。 （2）公司：董事、高级管理人员违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同

7、意，与本公司订立合同或者进展交易。 3合同签订事先是否取得应有的行政许可、登记或者备案。 （二）审“标的” 1审核合同标的是否合法。 合同标的是合同权利义务的共同指向。合同标的最能表达合同的性质、目的，因此审核合同标的对实现当事人的真实意图至关重要。 （1）合同标的的交易是否处于受限状态，如是否为国家法律、行政法规制止流通或限制流通的标的，或是否取得共有权人 或优先权人等利害第三人的同意或通知第三人； （2）对“合的标的（物）”的描述切忌模糊不清、模棱两可，否那么，会导致今后因合同标的有歧义而发生纠纷。为明确合同标的，可以从标的的社会属性、自然属性（物理、化学、生物）等方面进展描述。 2数量和

8、质量、验收标准或要求 （1）合同标的数量、质量的计量单位宜采用国际通用单位。数量条款切记不能用一堆、一包、一车、一捆、一箱等模糊不清的计量概念。 （2）合同的验收标准，应当明确约定。例如，可以采用合格样品封存、符合欧盟RoHS指令等相关标准进展明确。 3如果标的是效劳，需要审核效劳人员是否具备相应的职业资格。 （三）审“方式” 审核合同是否需以招标、拍卖、挂牌等特殊的方式缔结。例如，大型建筑工程、市政设施、国有资产转让、上市公司收购和政府采购等都可能涉及特殊的缔约方式。 （四）审“框架” 审核合同是否具备本合同审核要点中的必备审核要点。 蓝色字体：必备条款； 紫色字体：可选条款。 （五）审“交

9、付” 情况说明 集团领导及各会签部门： 我方将与XX（单位）签订XXX合同，合同主要内容为 ，合同标的额为。该合同为对方出具的合同文本，经我单位（部门）与对方协商确定，我方不能对合同条款进展修订。 特此说明。 公司（部门）名称 （盖章/领导签字） 日期 签定合同本卷须知 一、合同条款要表达我国的对外政策 1.成交对象和交货目的港要贯彻我国的对外政策。政策不允许的不能成交，也不能将货物发往政策不允许的地区。 2.对、澳门出口合同的装运口岸不能写中国口岸或中国上海，必须写详细港口名称，如上海。不能将港澳与中国并列。有的外贸公司在出口合同格式的装运口岸栏里已铅印了CHINESE PORTS字样的，在

10、制作合同同时更应引起注意。 3.对那些明确规定需在国内办理投保的国家，不要强制对方承受CIF条件。 二、合同条款内容要一致 1.成交条件与保险条款要一致。CIF条件成交的应当是我方保险，FOB或C&F条件成交的应当是对方保险。 2.成交条件与交货港口要一致。CIF或C&F条件要附带一个目的港即卸货港，FOB条件要有装运港。 3.单价和总值要保持一致，在币别的使用上也要一致。 4.包装条件与刷唛标记要一致。散装货不能有刷唛的要求。 5.付款方式与装运期限要一致。 6.合同总数量与分批装运的数量要一致。 7.交货期与信用证开到日期要一致。 8.有的格式合同对某些条款是填写内容和供选择的，在制作合同

11、时要正确填写或删除。不删除或删错了都会造成条款内容不一致。 三、合同条款的内容要明确 1.对交货目的港不要只写国名地区名称，如美国港口等，因一个国家有很多港口只写国名不利于船舶的安排。对有重名港口名称后要写上国名。如维多利亚，加拿大、几内亚等国家都有叫维多利亚的港口。如对方派船合同，装港必须明确，卸港那么可按买方要求办理。 2.对合同的交货期，信用证开到日期等的书写上，应写明年月，不能只写月，不写年。 3.对包装条件的规定要明确，应列明用什么东西包装及每件(包)的重量。 4.必须明确保险由谁办理，并须明确保险险别及适用条款。 5.一般均应订上溢短装比例，散装大宗货一般为5-10%，一般件杂货为

12、1-5%。 6.在合同中必须明确支付方式。对信用证必须明确是不可撤销的。并须明确开到地点和时间，到期地点以及受益人名称。对开到地点、开支时间和到期地点一般均应在中国境内，对信用证的有效期至少掌握在装船期后15天。 7.对合同中唛头标记，应争取按国际通常做法制作，即横式，共为4行，每行不超过17个字母，第一行为收货人缩写，第二行为合同号码，第三行为目的港名称，第四行为箱号或件数。 8.对整船出运的货物，往往会涉及到滞期/速遣条款。我方派船合同一般发生在国外目的港，对方派船合同发生在国内装港。因此，应根据不同情况，分别在合同上附上一份运输条款。 四、加强审核，尽量防止过失 1.合同签订后，要对合同

13、号、买方地址、电挂、电传、 、成交方式、单价、币制、包装重量、溢短比例、装卸港、保险、信用证开到地点等条款一一进展审核，防止漏打、错打。 2.要防止英文拼写错误，特别是对品名、价格条款、目的港等更要认真审核，防止打印上的错误，尽量减少和防止过失。 总之，合同是一个法律文件，必须严肃认真地对待。合同履行的大量工作都集中反映在运输部门。合同签订得好坏，对顺利履行合同关系极大。作为运输部门，更应做好对合同中有关运输条款的把关工作，为日后的顺利履行打下一个良好的根底。 第十二节 商品品名的相关概念 一约定品名的意义 在国际贸易中，买卖双方商订合同时，必须列明商品名称，品名条款是买卖合同中不可缺少的一项

14、主要交易条件。 按照有关的法律和惯例，对成交商品的描述是构成商品说明(Description)的一个主要组成部分，是买卖双方交接货物的一项根本依据，它关系到买卖双方的权利和义务。 假设卖方交付的货物不符合约定的品名或说明，买方有权提出损害赔偿要求，直至拒收货物或撤销合同。因此，列明成交商品的详细名称，具有重要的法律和实践意义 二品名条款的根本内容 国际货物买卖合同中的品名条款并无统一的格式，通常都在商品名称或品名(Name of Commodity)的标题以下明交易双方成交商品的名称，也可不加标题，只在合同的开头部分列明交易双方同意买卖某种商品的文句 品名条款的规定，还取决于成交商品的品种和特

15、点。就一般商品来说，有时只要列明商品的名称即可，但有的商品，往往具有不同的品种、等级和型号。因此，为了明确起见，也有把有关详细品种、等级或型号的概括性描述包括进去，作为进一步的限定。此外，有的甚至把商品的品质规格也包括进去，这实际是把品名条款与品质条款合并在一起。 三规定品名条款的本卷须知 国际货物买卖合同中的品名条款，是合同中的主要条件，因此，在规定此项款时，应注意以下事项 内容必须明确、详细、防止空泛、笼统的规定 条款中规定的品名，必须是卖方能够供应而买方所需要的商品，凡做不到或不必要的描述性的词句，都不应列入 尽可能使用国际上通用的名称，假设使用地方性的名称，交易双方应事先就含义取得共识，对于某些新商品的定名及译名应力求准确，易懂，并符合国际上的习惯称呼 注意选用适宜的品名，以利减低关税，