民事诉讼法司考真题2010

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1、民事诉讼法司考真 2010- 题 2013 主观题2013 年）案情：孙某与钱某合伙经营一家五金店， 后 因经营理念不合， 孙某唆使赵龙、 赵虎兄 弟寻衅 将钱某打伤，钱某花费医疗费 2 万元， 营养费 3000 元，交通费 2000 元。钱某委托 李律师向甲县法院 起诉赵家兄弟，要求其赔偿 经济损失 2.5 万元， 精神损失 5000 元，并 提供了医院诊断书、处方、 出租车票、发票、 目击者周某的书面证言等证据。 甲县法院适用 简易程序审理本案。 二被告没有提 供证据， 庭审中承认将钱某打伤， 但对赔偿金额 提出异 议。甲县法院最终支持了钱某的所有主 张。二被告不服， 向乙市中院提起上诉，

2、 并向 该 法院承认， 二人是受孙某唆使。 钱某要求 追加孙 某为共同被告，赔偿损失，并要求退伙 析产。乙 市中院经过审查， 认定孙某是必须参 加诉讼的当 事人，遂通知孙某参加调解。 后各 方达成调解协 议，钱某放弃精神损害赔偿， 孙 某即时向钱某支 付赔偿金 1.5 万元，赵家兄弟 在 7 日内向钱某支付 赔偿金 1 万元，孙某和钱 某同意继续合伙经营。 乙市中院制作调解书送达各方后结案。问题：1. 请结合本案，简要概括钱某的起诉状或 法 院的一审判决书的结构和内容。 （ 起诉状 或一审 判决书择一作答 ; 二者均答时，评判排 列在先者 ）2. 如果乙市中院调解无效，应当如何处 理?3. 如

3、果甲县法院重审本案， 应当在程序上 注 意哪些特殊事项 ?4. 近年来，随着社会转型的深入， 社会管 理 领域面临许多挑战，通过人民调解、行政调 解、 司法调解和民事诉讼等多种渠道化解社会 矛盾 纠纷成为社会治理的必然选择 ; 同时，司 法改革 以满足人民群众的司法需求为根本出发 点， 让有 理有据的人打得赢官司， 让公平正 义通过司法渠 道得到彰显。 请结合本案和社会 发展情况， 试述 调解和审判在转型时期的关 系。答题要求：1. 根据法律、司法解释规定及民事诉讼法理 知识作答 ;2. 观点明确，逻辑清晰，说理充分，文字 通畅;3. 请按提问顺序逐一作答， 总字数不得少 于 600 字。1.

4、 法院应当受理此案。 根据最高法院司法 解 释，复议机关在法定期限内不作复议决定， 当事 人对复议机关不作为不服向法院起诉的， 属于行 政诉讼受案范围， 被告为复议机关， 且张某具有 原告资格， 起诉未超过法定期限， 不存在不受理 的情形，故法院应当受理此案。2. 不成立。按照政府信息公开条例以 及 相关法律规定，政府集中采购项目的目录属 于政 府主动公开的信息， 不是依申请公开的信 息， 故 不应当要求该信息与申请人的生产、 生活和科研 等特殊需要有关。3. 省政府应当审查省财政厅拒绝公开目录 的行为是否合法，并在法定期限内作出复议决 定。政府集中采购项目的目录属主动公开信息， 如省政府已授

5、权财政厅确定并公布， 省政府应 责 令财政厅及时公布 ; 如未授权相关机构确定 并公 布，省政府应主动公布。4. 对于行政机关应当主动公开的信息未予 公开的，按照政府信息公开条例的规定，公 民、法人或者其他组织可以向上级行政机关、 监 察机关或者政府信息公开工作主管部门举 报。 收 到举报的机关应当予以调查处理。5. 按照最高人民法院关于审理政府信息 公 开行政案件若干问题的规定 ，法院应当告 知其 先向行政机关申请获取相关政府信息。 对 行政机 关的答复或者逾期不予答复不服的， 张 某可以向 法院提起诉讼。（2012 年）案情：居住在甲市 A 区的王某驾车以 60 公 里 时速在甲市 B 区

6、行驶，突遇居住在甲市 C 区 的刘 某骑自行车横穿马路， 王某紧急刹车， 刘 某在车 前倒地受伤。 刘某被送往甲市 B 区医院 治疗， 疗 效一般，留有一定后遗症。之后，双方就王某开 车是否撞倒刘某，以及相关赔偿事宜发生争执， 无法达成协议。刘某诉至法院，主张自己被王某开车撞伤， 要求赔偿。刘某提交的证据包括： 甲市 B 区交 警 大队的交通事故处理认定书 （ 该认定书没 有对刘 某倒地受伤是否为王某开车所致作出认 定 ） 、医 院的诊断书 （复印件 ） 、处方 （复印件） 、药费和住 院费的发票等。 王某 提交了自己在事故现场用数 码摄像机拍摄的车 与刘某倒地后状态的视频资 料。图像显示，刘

7、 某倒地位置与王某车距离 1 米 左右。王某以该 证据证明其车没有撞倒刘某。一审中， 双方争执焦点为： 刘某倒地受伤 是 否为王某驾车撞倒所致 ; 刘某所留后遗症是 否因 医疗措施不当所致。法院审理后，无法确定王某的车是否撞倒刘 某。一审法院认为， 王某的车是否撞倒刘某无 法 确定，但即使王某的车没有撞倒刘某， 由于 王某 车型较大、车速较快、刹车突然、刹车声 音刺耳 等原因，足以使刘某受到惊吓而从自行车上摔倒 受伤。因此，王某应当对刘某受伤承 担相应责任。 同时，刘某因违反交通规则， 对 其受伤也应当承 担相应责任。据此，法院判 决：王某对刘某的经 济损失承担 50%的赔偿责 任。关于刘某受

8、伤后留 下后遗症问题，一审法 院没有作出说明。王某不服一审判决， 提起上诉。 二审法院 审 理后认为， 综合各种证据， 认定王某的车 撞倒刘 某，致其受伤。同时，二审法院认为， 一审法院 关于双方当事人就事故的经济责任分 担符合法 律原则和规定。故此，二审法院驳回 王某上诉， 维持原判。问题：1. 对刘某提起的损害赔偿诉讼，哪个（ 些） 法院有管辖权 ?为什么 ?2. 本案所列当事人提供的证据， 属于法律 规 定中的哪种证据 ?属于理论上的哪类证据 ?3. 根据民事诉讼法学 （ 包括证据法学 ） 相关 原理，一审法院判决是否存在问题 ?为什 么?4. 根据民事诉讼法有关规定，二审法院 判决是否

9、存在问题 ?为什么 ?参考答案】 1. 对本案享有管辖权的有甲 市A 区法院和甲市 B 区法院。本案属于侵权纠 纷， 侵权行为地与被告住所地法院享有管辖 权 ; 本案 的侵权行为发生在甲市 B 区，被告 王某居住在甲 市 A 区。2. 根据民事诉讼法关于证据的分类：本 案中，交通大队的事故认定书、 医院的诊断书 （ 复 印件） 、处方（复印件 ） 、药费和住 院费的发票都 属于书证，王某在事故现场用数 码摄像机拍摄的 就他的车与刘某倒地之后的状 态的视频资料属 于视听资料。 根据理论上对证 据的分类： 上述证 据都属于间接证据 ; 甲市 B 区交通大队的交通事 故处理认定书、 药费和 住院费的

10、发票， 王某自己 在事故现场用数码摄 像机拍摄的就他的车与刘 某倒地之后的状态的 视频资料属于原始证据， 医 院的诊断书 （复 印件 ） 、处方（复印件）属于传来证 据; 就 证明王某的车撞到刘某并致刘受伤的事实 而言，刘某提供的各类证据均为本证， 王某提供 的证据为反证。3. 一审法院判决存在如下问题： 第一，判 决 没有针对案件的争议焦点作出事实认定， 违 反了 辩论原则 ; 第二，在案件争执的法律要件 事实真伪不明的情况下， 法院没有根据证明责任原理 来 作出判决 ; 第三，法院未对第二个争执焦点 作出 事实认定。理由说明： (1) 本案当事人的争执焦点是 刘 某倒地受伤是否为王某驾车撞

11、倒了刘某 ; 刘 某受 伤之后所留下的后遗症是否是因为对刘某 采取 的医疗措施不当所致。 但法院判决中没有 对这两 个争议事实进行认定， 而是把法院自己 认为成立 的事实刘某因受到王某开车的惊 吓而摔倒， 作为判决的根据，而这一事实当事 人并未主张， 也没有经过双方当事人的辩论。 因此，在这问题 上，法院的做法实际上是严重 地限制了当事人辩 论权的行使。(2) 法院通过调取相关证据，以及经过开庭 审理，最后仍然无法确定王某的车是否撞到了刘某。此时，当事人所争议的案件事实处于真伪不 明的状态， 在此情况下， 法院应当根据证明责 任 分配来作出判决。4. 二审法院维持原判，驳回上诉是不符合 民事诉

12、讼法规定的。因为，依据法律规定， 只有在一审法院认定事实清楚， 适用法律正确 的 情况下，二审法院才可以维持原判，驳回上 诉。 而本案中，二审法院的判决认定了王某开 车撞到 了刘某，该事实认定与一审法院对案件 事实的认 定有根本性的差别， 这说明一审法院 认定案件事 实不清或存在错误， 在此情况下， 二审法院应当 裁定撤销原判决、 发回重审或依 法改判， 而不应 当维持原判。（2011 年）五、（ 本题 19 分） 案情：甲公司职工黎某因公司拖欠其工资， 多次与公司法定代表人王某发生争吵， 王某一 怒 之下打了黎某耳光。 为报复王某， 黎某找 到江甲 的儿子江乙 （17 岁） ，唆使江乙将 王

13、某办公室的电 脑、投影仪等设备砸坏， 承诺 事成之后给其一台 数码相机为报酬。 事后，甲 公司对王某办公室损 坏的设备进行了清点登记 和拍照， 并委托、 授权 律师尚某全权处理本 案。尚某找到江乙了解案 情，江乙承认受黎某 指使。 甲公司起诉要求黎某 赔偿损失，并要求 黎某向王某赔礼道歉。 诉讼中， 黎某要求法院 判决甲公司支付其劳动报酬。 审理 时，法院通 知江乙参加诉讼。经审理，法院判决 侵权人赔 偿损失， 但对甲公司要求黎某向王某赔 礼道歉 的请求、黎某要求甲公司支付劳动报酬的 请求 均未作处理。问题：1. 王某、江甲、江乙是否为本案当事人 ?各 是什么诉讼地位 ?为什么 ?2. 原告甲

14、公司向法院提交了公司制作的王 某办公室损坏设备登记表、 对损坏设备拍摄的 照 片、律师尚某调查江乙的录音资料。 上述材 料能否作为本案证据 ?如果能，分别属于法律规定的 何种证据 ?3. 甲公司向法院提交的委托律师尚某代理 诉讼的授权委托书上仅写明“全权代理”字样， 尚某根据此授权可以行使哪些诉讼权利 ?为什 么?4. 一审法院对甲公司要求黎某向王某赔礼 道歉的诉讼请求、 黎某要求甲公司支付劳动报 酬 的诉讼请求依法应当如何处理 ?为什么 ?5. 根据现行法律规定， 黎某解决甲公司拖 欠 工资问题的途径有哪些 ?参考答案：1. (1) 王某不是本案当事人，因为本案是 以 甲公司名义提起诉讼的。

15、 王某是甲公司的法 定代 表人，可以直接代表甲公司参加诉讼。(2) 江甲不是本案当事人，因为他未参与本 案毁坏财物的行为。 江甲是江乙的法定诉讼代 理 人。(3) 江乙是本案当事人， 因为江乙是致害 人。江乙是本案共同被告之一。2. (1) 损坏设备登记表不能作为本案证 据;(2) 照片可以作为本案证据，属于物证 ;(3) 录音资料可以作为本案证据，属于视听 资料。3. 尚某除不能进行和解、 变更诉讼请求、 承 认对方诉讼请求、 增加和放弃诉讼请求、 撤诉以 及上诉之外， 其他诉讼权利均可行使。 因为甲公 司对律师尚某的授权属于一般授权， 尚某可以行 使属于一般授权范围内的各项诉讼 权利。4.

16、 (1) 法院应当裁定驳回甲公司要求黎某 向 王某赔礼道歉的诉讼请求，因为主体不适 格;(2) 法院应当裁定驳回黎某要求甲公司支付 劳动报酬的诉讼请求， 因为这属于劳动争议， 当 事人只有经过劳动仲裁后，才能向法院起 诉。5. 黎某可通过以下途径解决劳动报酬问题：(1) 与甲公司协商解决 ;(2) 请工会或第三方与甲公司协商解决 ;(3) 向调解组织申请调解 ;(4) 向劳动争议仲裁委员会申请仲裁 ;(5) 如果不服劳动仲裁，且黎某要求给付的 劳动报酬数额高于当地月最低工资标准 12 个月 金额的，可以向法院起诉。（2008 年）五、（ 本题 22 分） 案情：肖某是甲公司的一名职员，在 2006 年 12 月 17 日出差时不慎摔伤，住院治疗两个 多 月，花费医疗费若干。甲