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1、上海地方新规:劳开工资争议单位负举证责任遇到劳开工资争议时，用人单位将有义务提供工资支付凭证等证据。明年1月1日起正式施行的?上海市实施劳动保障监察条例假设干规定?，将从保护劳动者合法权益出发，明确举证规那么。市政府新闻发言人焦扬昨天在例行新闻发布会上介绍了?假设干规定?的相关内容。由于用人单位对劳动者的劳开工资管理具有单向性，因此?假设干规定?规定：劳动者与用人单位就克扣或者无故拖欠工资报酬的具体数额、实际支付工资低于本市最低工资标准的差额或者经济补偿的具体标准存在争议的，用人单位负有提供工资支付凭证等证据的义务。用人单位拒绝提供或者逾期不能提供证据的，劳动保障行政部门可以根据劳动者投诉时提
2、供的材料认定事实，并责令用人单位限期支付;用人单位逾期不支付的，责令用人单位按照应付金额50%以上1倍以下的标准计算，向劳动者加付赔偿金。?假设干规定?对本市劳动保障行政部门实施劳动保障监察的管辖作了细化和标准。明确对用人单位的劳动保障监察，由用人单位用工所在地的区、县劳动保障行政部门管辖。用人单位用工所在地可以是用人单位主要用工行为发生地，也可以是用人单位住所地。这样也方便劳动者进行相关投诉。此外，用人单位阻挠劳动保障行政部门采取法定的调查、检查措施的，即可认定为抗拒和阻挠，劳动保障行政部门可以依法作出行政处分决定。据悉，为了加强本市劳动监察工作，维护劳动者合法权益，本市于1998年建立劳动
3、保障监察机构。据统计，自1998年至今年10月，本市劳动保障监察机构共受理劳动者举报投诉13万余件，检查用人单位21万余户，查处违法单位7.7万余户，通过监察为劳动者追缴社会保险费、责令补发工资和退还押金27亿余元，涉及劳动者270多万人次。侵权诉讼中举证责任的分担侵权诉讼是指原告要求被告承当侵权民事责任的诉讼。侵权民事责任的构成，必须具备法律规定的一定条件。侵权民事责任有般侵权责任与特殊侵权责任之分，两者的构成要件不完全相同，举证责任分担的情况也有所不同。(一)一般侵权诉讼中的举证责任分担构成一般侵权民事责任，必须同时具备以下四个要件：(1)损害事实客观存在;(2)侵权行为与损害事实存在因果
4、关系;(3)行为具有违法性;(4)行为人有过错。在上述四个要件事实中，第一、二两个应由原告负举证责任。第三个要件实践中原告一般不必单独证明，因为侵害他人权益的事实得到证明后，除非被告能够证明其行为是合法的，行为的违法性也就随之确定。第四个要件的举证责任由谁负担，是个较为复杂的问题。从世界各国的法律和诉讼实践看，关于过错的举证责任，经历了一律由原告证明被告有过错到在全部或局部案件中由被告对自己无过错负举证责任的演变过程。前苏联和东欧社会主义国家的民法采用过错推定的方法，将举证责任置于被告一方，要求被告就损害不是由于他的过错所致负举证责任。德、日等国的民法只对局部案件实行过错推定，多数案件仍要求原
5、告就被告有过错的事实负举证责任。我国民法通那么第106条规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承当民事责任。但未明确过错的举证责任由谁负担。我国的民法理论一般认为，在侵权诉讼中，除无过错责任外，受害人不仅要证明损害的事实，而且要证明侵害人造成损害是有过错的。然而，过错属于侵权行为人的心理状态，受害人很难直接证明。所以不少国家采用“事实本身说明过失或过错推定的方法来缓解受害人举证的困难。诚如史尚宽先生所说：“然原告如证明可推断有成心或过失之事实，那么应认为已有初步之证明，被告如主张有可推断非成心或过失特别之情势，那么被告有证明此情势之责。法院以被害人所证明之
6、事实，认为一般足以推断有成心过失，或以加害人所举证之反对事实特可认为无成心过失时，不应仅以盖然性之论断为标准，而应兼采损害公平分担之理想。盖仅以盖然性之论断，缺乏以决定有无过失之时极多。是以基于公平分担之过失推定，正合于此制度之要求。例如知为他人之财产而毁损之，无权利而使为假扣押或假处分，或对于他人之生命财产处于负有责任之地位之人，而疏于危险之预防，均可推定为有过失。在我国审判实践中，亦采用过错推定的方法来认定被告有无过错，但这只是事实上的推定，举证责任并未发生转移。笔者认为，为了对受害人提供更有力、更周全的保护，将来有必要在民法典中明确规定由侵害入对自己无过错负举证责任。这样不仅大大减轻了受
7、害人举证的困难，而且把有无过失不明的风险从原告方转移到被告，使原告所受的损失有更多的获得补偿的时机。另一方面，加重了加害人的责任，以此促使人们的行为更为谨慎，最终到达减少损害发生的目的。在侵权诉讼中，被告作为辩论依据的事实通常有;其行为是合法行为，如职务授权行为、正当防卫行为、紧急避险行为;被害人对损害的发生或扩大有过错，如损害发生主要是由于被害人的成心或重大过失造成;损害是不可抗力引起等。被告只要在诉讼中主张这些事实，就应当负举证责任。(二)特殊侵权诉讼中的举证责任分担我国民法通那么规定的特殊侵权责任，大多数是无过错责任，亦有实行举证责任倒置的。因此，特殊侵权责任在举证责任分担问题上与一般侵
8、权责任最大的区别有两点：一是由于实行无过错责任;原告负举证责任的事项减少，不必再就被告有过错负举证责任;二是由于实际举证责任倒置，被告的举证责任加重，即使是仍以过错为要件的侵权责任，被告亦耍对自己无过错负举证责任。某些特殊侵权诉讼中因果关系举证责任的倒置，又进一步加重了被告的举证责任。此外，在特殊侵权责任中，法律对免责的事由往往作出明确规定。(三)值得研究的两类侵权诉讼1.无民事行为能力或限制民事行为能力人侵权诉讼中举证责任分担。在这类特殊的侵权诉讼中，举证责任的分担除按般原那么解决外，还有些特殊问题值得研究。第一，关于年龄和经济能力的举证责任。在诉讼中，双方有时会对侵害人致人损害时或诉讼时是
9、否已满18岁、有无经济能力承当责任而发生争执。此时应当由主张侵害人已年满18周岁，有经济能力承当民事责任的监护人负举证责任。因为上述事实对受害人来说，是阻碍他向监护人行使损害赔偿请求权的事实，并且这些证据属监护人的控制范围，他最有条件证明。第二，关于监护人过错的举证责任。依据民法通那么的规定，监护人承当的民事责任虽然属无过错责任，但法律允许尽到监护责任的无过错的监护人适当减轻责任。在双方对是否尽到监护责任发生争执时，基于与上面相同的理由，应由监护人对自己无过错负举证责任。有时，造成他人损害的被监护人是暂时脱离被监护人的控制，在幼儿园、学校生活、学习或是在精神病院接受治疗的人。针对这种情况，最高
10、人民法院在?意见?第160条中规定：“单位有过错的，可以责令这些单位适当给予赔偿。这说明单位与其他监护人不同，只承当过错责任，但由于未明确过错的举证责任由谁负担，问题也就发生了。法国民法典亦规定教师对学生在其监督期间造成的损害负赔偿责任，但在举证责任问题上明确规定：“关于教师，被控因其过失、不慎或疏忽而致发生损害的事实者，应当按照一般法由原告在诉讼时加以证明。(第1384条)对此问题我国应规定由单位对自己无过错负举证责任。这既是因为未成年人或精神病人是处在上述单位的监督管理之下，单位对自己无过错的事实容易举证，也因为在过错处于真伪不明状态时，可以通过调节赔偿的数额来减轻单位的责任。最高人民法院
11、规定的不是全部赔偿，而是适当赔偿，这就使调节赔偿数额成为可能。2.侵害名誉权诉讼中的举证责任。民法通那么实施以来，侵害名誉权的诉讼日渐增多。这类诉讼虽然仍属于一般侵权责任诉讼，但在举证责任上颇具特点。在这类诉讼中，如果双方对侵权事实存在与否发生争议，原告只须证明被告以书面或口头形式，或者以行为方式侵害了原告的名0誉，不必证明被告散布的有损其名誉的事实是不真实的。原告证明上述事实后，举证责任便转到了被告方，被告应对其刊载或散布的消息的真实性负举证责任。如不能证明其真实性，法院就会认定侵权事实存在，并认定被告有过错。如在徐良诉?上海文化艺术报?和赵伟昌一案中，原告诉称该报于1987年12月18日刊
12、登赵伟昌写的?索价3000元带来的震荡?的文章中称“当一家新闻单位邀请一位以动人歌声博得群众尊敬爱戴的老山英模参加上海金秋文艺晚会时，这位英模人物开价3000元，少一分也不行。文章内容严重失实，许多报刊转载、评论，广阔读者信以为真，严重损害了誉，在诉讼中，原告以报纸发表、刊载的文章为证据，初步证明了侵权事实，被告否认侵权，就必须对原告确实曾索价3000元负举证责任。被告举证缺乏，法院认为被告客观上实施了侵害原告名誉权的行为，主观上亦有过错。六、不当得利诉讼中举证责任的分担我国民法理论认为，构成不当得利必须符合以下要件：(1)方获得利益;(2)另一方受到损失;(3)获得利益与受到损失之间有直接因
13、果关系，即一方受益与他方受损出于同一原因事实;(4)获得利益没有合法的根据。从外表上看，原告既然是主张返还不当得利请求权的一方当事人，自然应对产生不当得利权利义务关系的上述四个要件事实负举证责任。被告否认不当得利，自然无需负任何举证责任。但从诉讼实际看，问题并非那么简单。1.被告是否获得利益发生争执时的举证责任。这是不当得利诉讼中经常发生的争执。如银行工作人员主张因将100元人民币误认为lo元而多付款给储户，储户那么否认自己多得钱款等。因一方得利与他方受损是构成不当得利的最根本条件，也是诉讼中首先需要证明的事实，所以应当由原告对此负举证责任。在多数情况下，证明被告获得利益并不是件特别困难的事。
14、如原告可通过证明在合同被撤销前或解除前向被告支付了预付货款;证明被告擅自印刷、发行原告的作品而取得利益来加以证明。但在一些情况下，证明这一事实是相当困难的，如前面所举的银行因误认票面多付给储户款的例子便是如此。因此，能否证明被告确实获得了利益，是原告在提起诉讼前不能不认真考虑的问题。2.被告取得利益有无合法根据发生争执时的举证责任。从实践看，在这一问题上发生争执的情形相当复杂，因此举证责任究竟由谁负担不能一概而论。争执的情形大致有以下几种：其一，原告主张原先有某种合法的依据，但后来这种依据不复存在。如原先基于合同为某种给付行为，后来合同被撤销或解除。被，告如对原告主张的撤销或解除合同所依据的事
15、实进行争执，应由原告对该事实的存在负举证责任。其二，原告主张被告取得利益无法律依据，被告那么主张有某种合法的依据。如基于赠与、基于抵押权等，那么应由被告对存在合法依据的事实负举证责任。因为在上述争执中，实际上是被告主张依据某种法律关系而取得该利益，.原告否认法律关系的存在，当然应由被告证明产生该种权利义务关系的事实。其三，原告主张因履行不存在的债务而引起不当得利。履行不存在的债务，大致有三种情形：一是履行根本不存在的债务，即一方误认为存在某种债务关系而为的给付行为，如继承人误认为被继承人生前欠某人债务而向其清偿等，二是履行已经消灭了的债务，如债务人不知道保证人已替他清偿债务又向债权人归还欠款、
16、合同解除后仍依该合同交付标的物等;三是履行义务超过应该给付的债务，如前面所说的银行工作人员向储户多付款等。在以上三种情形中，第一种情形最为典型。德、日等国的民法将这种情形称为“非债清偿，即因清偿不存在债务而引起的不当得利。在非债清偿弓I起的诉讼中，究竟应当由原告对不存在债务关系的事实负举证责任，还是由被告对存在债务关系负举证责任，这在德、日两国的理论界是长期存在争议的问题。一局部学者从法律要件说出发，认为既然不存在债务关系而为清偿是不当得利返还请求权产生的法律要件，自然应由原告对不存在债务关系的事实负举证责任。日本的判例也支持这种观点。另一局部学者对此持强烈反对态度，认为这种固守法律要件分类说分担举证责任的作法不可取。反对由原告负举证责任的理由主要有
