田文昌精彩辩护词

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1、田文昌精彩辩护词案情简介张某，原辽宁省某市轻工装饰工程公司总经理，毛纺制品厂厂长。起诉书指控张某在1988年至1990年任职期间，利用职务之便贪污公款11笔， 总数额51867元；受贿3笔，总数额20100元及金戒指2枚；并因流氓斗殴构成 流氓罪。一审判决认定，张某贪污总数额为20770元；受贿总数额为6790元；同时构 成流氓罪。以贪污罪判处有期徒刑8年，以受贿罪判处有期徒刑3年，以流氓罪 判处有期徒刑2年。数罪并罚 执行有期徒刑12年。二审判决否定了受贿罪，减少了贪污罪的总数额，以贪污罪和流氓罪二罪并 罪，合并执行有期徒刑7年零6个月。一审辩护词审判长: 合议庭：我们接受被告委托，受陕西第

2、四律师事务所和北京市第六律师事务所指派，担任XX市人民检察院指控张某犯有贪污、受贿和流氓等罪一案的辩护人，出庭 为被告张某辩护。通过查阅案卷，会见被告人和调查取证，特别是经过法庭调查 和对本案部分证人证言进行当庭质证之后，认为本案在事实、证据和侦查程序方 面均存在严重的问题和许多疑点。现提出具体辩护意见如下：一、关于贪污罪针对本案的具体情况，辩护人认为，首先，被告人被指控的问题，大部分属 于在改革中出现的政策界线上的失误和违反财务制度的问题。由于承包、租赁企 业的特殊性质，被告人管理经验不足，造成财务制度混乱。为了救活企业，他又 采取了一些超出常规的变通做法，因而导致了一系列违反财政纪律的错误

3、。但是, 这些错误与故意侵吞公共财务的贪污行为具有完全不同的性质。必须划清这些错 误与犯罪的界限。其次，起诉书中指控的问题，许多是在帐目没有结算或结清的 情况下提出的。然而，众所周知，一般来说在没有结帐的情况下，是不能证明行 为人具有贪污事实的。其三，被告人在公款开支上比较随便，甚至有挥霍之嫌。 但是，这些行为也不能与贪污罪混为一谈。本案起诉中失误的要害之一，正是将 上述错误与贪污罪的界限相混淆。下面分析起诉书指控的具体事实：1 关于从宋X X手提取现金16507. 24元占为已有的问题。(1) 宋XX的证词前后矛盾，不能自圆其说；在当庭质证中，进一步暴露了 其证言的虚假性。(2) 宋XX提取

4、现金不入帐的共有77笔，付转帐支票不入帐的还有几十笔， 其总额远远超出了认定被告贪污的数额。这些问题应当如何理解？公诉人无法解 释。(3) 如果确是被告人经常指使宋xx这样做，为何年终硬告还要会计对帐？而 会计却对这一情况一点都没有察觉？(4) 宋xx证明自 己是受被告人指令，不得不这样做。然而，受过会计业务培 训的宋XX,却在付钱时不留任何依据，连支票存根都全部给了被告。这种做法 根本解释不通。(5) 宋XX声称将钱给了被告，当然负有举证责任。但是，宋却拿不出任何证 据，如何能认定是被告贪污？(6) 在1990年6月，当被告被捕后，宋XX仍有提款不入帐的行为发生。以上情况足以说明，目前，谁是

5、贪污这笔公款的真正罪犯，还是很大的 问号。因此，仅凭宋XX的证言来认定被告贪污这一笔公款，是明显缺乏根据的。这项指控不能成立。2 关于侵吞杜桂琴卖短纤款5000元的问题。 被告从未否认拿过这5000元。(2) 这5000元去向明确：被告用以支付了处理交通肇事中的花销。理由很清 楚：a. 次重大肇事，花费一万多元十分正常，并不算多。B. 处理此次事故时，毛毡制品厂帐面无钱可支，没有出过一分钱。这一事实 可以证明被告人的供述真实，证明被告没有将这一笔钱 占为已有。3 关于侵吞张宗禄卖横机款5000元的问题。(1) 被告坚持只拿了张宗禄500元。这一供述合乎逻辑，而张宗禄称给被告5 000元的说法不

6、能成立。理由很明显：a. 起诉书认定的几种价格本身就自相矛盾。起诉书第四项犯罪事实中认定每 台横机价格为1350元；第五项又认定为卖给张宗禄的是1800元，而实际上被告 卖给田吉亮的又是880多元；每台横机的原价又是4000元。到底以哪个为标准？ 作价的根据又是什么b. 张宗禄是被告单位卖横机的联系人，又为被告单位做过贡献，明知卖给田 吉亮的是每台880多元，而自己却情愿花1800元,这种违背常理的做法无法作出 解释。c. 张宗禄讲：取横机时，刘萍单独去找被告要求抹去400元，而刘萍却证明： 刘与张一同去找被告要求抹去400元。这两个人的证词相互矛盾，不能成立。(2) 被告收到500元后，将其

7、用作招待费，没有占为已有。因此，指控被告侵吞卖横机款5000元的事实不能成立。4 关于侵吞田吉亮买34台横机款5290元问题。(1) 被告取得田吉亮买横机款38000元后，大部分用于厂内各项开支，剩余8 000多元，均用于去上海、常熟出差费用。(2) 去上海出差时，被告交给孔凡志一笔费用5000元，孔凡志给被告 出具了欠条，说明该5000元在孔凡志之手，与被告无关。(3) 在侦查机关的压力下，孔凡志后来又否定原来证言；声称出具的欠条是假 的，否定原来收到5000元的说法，这种说法不能成立。a. 出具欠条，即已形成民事法律中的债务关系，受到法律保护。b. 孔凡志是债务人，被告为债权人，在此种已形

8、成事实的债务关系发生纠纷 时，债务人负有举证责任。孔凡志仅以口头否认不能推翻原始书证。c. 孔凡志证言有诈，因此，虽经法庭传唤，孔凡志始终不敢出庭质证。综上所陈，指控被告贪污这一笔款项毫无根据，纯属主观推定，不能成立。5 关于被告侵吞邵刚交出的4300元问题。(1) 兰鸟车肇事属重大车祸，被告为减轻对邵刚处罚，四处活动。在厂里资金 十分困难的情况下，让邵刚本人出一些钱，完全在情理之中。(2) 被告用该款4300元给他人送礼确有其事。后虽被退回，仍可证明其使用 该款的本意。(3) 被告并不知道邵刚借用了公款，借用公款系邵刚私自所为。贪污罪是故意 犯罪，在不知是公款的情况下，即使是占用，也不属贪污

9、性质。(4) 事实上，该款并未被被告个人侵吞，仍然用于其他开支。公诉机关也并未 提出任何证据证明被告侵吞了这笔款项。在此问题上，请法庭计算一下车祸中所发生的各项开支总额。有花销必有来源。在此次车祸中，仅被告个人就花费了数 千元。一方面个人垫款，一方面又贪污公款，这种现象无法解释。因此，该项指控仍不能成立。6 关于侵吞赵长锁盘圆款和卖铁罐款5000元的问题。(1) 卖盘圆款3000元去向明确，用于汽车肇事开销。(2) 铁罐的所有权并不属于毛毡制品厂，处理权在郭新。且事实上，郭新在此 之前已经处理了 铁罐。(3) 事实上，被告并未得到卖铁罐款2000元；a.赵长锁的盘圆共为3. 6吨，价值为500

10、0元，毛毡制品厂副厂长杨长河为 厂长办事占用了一吨，被告责成韩林卖掉了 2. 6吨。因此，毛纺制品厂应欠赵长 锁盘圆款5000元。可见，起诉书认定赵卖罐得款6000元，留下盘圆款4000元， 将余款 2000元交给被告一说自 相矛盾。赵长锁并非不会算帐，为何甘愿少得100 0元？b.赵长锁卖铁罐的起因，是因郭新卖掉了 赵长锁的电缆线，赵以卖铁罐所得弥补其电缆线的损失。所以，卖铁罐款与盘圆款是不相干的两回事，二者没有联系。C赵长锁给被告2000元，确属求被告为其办理驾驶执照用的，与卖铁罐的 事无关。(4) 被告后来偿还赵长锁盘周款5000元，进一步证明被告与赵长锁之间关于 盘圆的债务关系是500

11、0元而不是 4000元。可见,被告侵吞卖掉赵长锁盘圆款和赵长锁卖铁罐款合计5000元的事实根本 不存在。7 关于侵吞吴国荣卖呢子款5000元的问题。(1) 被告给仓库保管员开据了出库单，卖呢子是公开行为，手续齐全。(2) 被告留下5000元作为出国费用，已经告知邵刚。(3) 虽然邵刚不承认知道此事，但是，被告给吴国荣写了 1万元的欠条，又当 着吴国荣的面，给了副厂长王洪奎5000元，而留下5000元。说明被告一切行为 系公开所为，没有贪污的故意和准备。(4) 因呢子价格没有最后确定，销路状况也难以预测，所以，吴国荣所付的1万元是押金，而不是货款(此点王洪奎已经出庭作证)，即二者之间还没有结算。

12、 因此，被告尚不具备贪污这笔公款的客观条件即客观可能性。(5) 被告留下的5000元确已用于出国前在广州等地的出差费用，且与回来后 报销的数额相符。(6) 被告出差返回后，在装饰公司报帐1万多元，而被告原欠装饰公司也是1 万多元，二者虽然相抵，但被告在装饰公司原借款中，有5000元已经偿还了赵长 锁的盘圆款。此数又恰好与卖呢子款5000元相抵。因此，被告将此5000元用作 差旅费事实清楚。(7) 被告卖呢子的动机明确，就是因出国急需用钱。这一动机进一步证明被告 将此款用于公出的目的明确。因此，起诉书指控被告贪污该款5000元的事实不能成立。8 关于被告侵吞卖鸡笼子款1200元的问题。(1) 被

13、告先以私人款1500元垫付修车费，后来留下卖鸡笼子款1200元抵帐， 并未占有公款1200元。(2) 王洪奎虽然证明1500元不是被告所垫付，而是经王洪奎手支付的公款，但是，王洪奎却不龙电出据任何证据。(3) 王洪奎声称给了被告1500元，王洪奎负有当然的半证贵任。在王不能举 证的情况下，不能认定被告取得了这笔钱。因此，认定被告侵吞该款1200元是没有根据的。关于其他几项贪污事实，不仅证据本身自相矛盾，而且许多证人都与被吿是 利害关系冲突人，而被吿本人又坚决否认。更值得注意的是，许多证言一经法庭 当庭质证就明显发生变化。这充分说明，这些证言是经不起质证的，缺乏真实性。 在此事实不清，证据不足并

14、且证据内容十分混乱的情况下，如果没有新的扎实的 证据加以佐证，也同样不足以认定。此夕卜，辩护人向法庭提出 值得重视的问题，即关于本案中证据的使用 问 题。辩护人发现：在本案中相当一部分证据都属孤证。例如：关于张宗禄买横机价格为1800元问题系张宗禄一人孤证(虽有刘萍等人旁 证，但这些旁证也是源于张宗禄一人之口)。去上海出差的5000元花消问题，系 孔凡志一人孤证，且是以事后证言否认其亲自出具的原始书证；邵刚筹借公款43 00元问题，系邵刚一人孤证；卖鸡笼子款1200元问题，系王洪奎一人孤证；宋XX向被告交付现金问题，系宋XX人孤证，等等。这种现象说明：(1) 凭这些一对一的证言认定被告有罪，证

15、据不足。这种做法意味着，似乎任 何人只要指控被告贪污、受贿均可成立，而不需要任何旁证。这完全违背我国刑 事诉讼法的基本原则。(2) 为何这些证人同被告发生经济往来时都是单独进行进的，为何凡是单独 往来时被告都实施了贪污行为？联系起来看，这正是本案中的一 重大疑点。(3) 在宋XX等人声称交给了被告钱而又没有任何凭证的情况下，公诉人就不 容置疑地认定被告一定接受了这些钱；而当被告坚持声明给了孔凡志5000元钱且 又有书面借据的情况下，公诉人却仅凭对方当事人的口头否认，就武断地认定被 告人一定没有给钱。这种一面倒的认定方式不仅背离了我国刑事诉讼法中运 用证据的起码原则，也违背了正常的思维逻辑，岂有此理。二、关于受贿罪1 关于受贿李克林1. 5万元问题。(1) 李克林和刘丽的证言均与 被告供述相 符，15000元属朋友之间借款，且事 后李克林又找被告索 要过这笔钱。(2) 被告与李克林平时关系十分密切，密切到“说借都感到不够意思”只能 以“拿”来表达“借”字的含义的程度。(3) 李克林承包香滨湖酒店并未受益，而且预先已经知道不能受益。(4) 李克林即使具有部分行贿意图，也从未向被告表明过，被告本人并不知道。(5) 李克林前后十几次证言矛盾相当多，但当庭质证时比较客观，充分反映了 侦查人员违法取证的后果。因此，指控被告受贿1 5万元纯属强加