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1、公司章程与公司治理的关系一、公司章程的重要性公司作为企业法人的高级形式，在社会经济生活中发挥着无可替 代的重要作用，推动了投资的增长和资本的积累。公司是社会财富的 最大创造者，是时代发展进步的原动力。公司章程，被形象地称为“公 司宪法”，是对公司、股东、董事、监事、高级管理人员等均具有约 束力的自律性文件，是公司存在和活动的基本依据，是公司行为的根 本准则。可以说，公司章程对公司及股东来说是最为重要的法律文件。 公司章程不仅在公司法制度的理论研究中占据重要地位，同时也是实 现对公司的有效管理、安全经营的必备要件。二、公司章程和公司治理的关系公司治理是一个多角度多层次的概念，从公司治理这一问题的
2、产 生和发展来看，广义上来讲，公司已经不仅仅是股东的公司，而是一 个利益共同体，所以公司治理也不仅限于以治理结构为基础的内部治 理，而是由利益关系者通过一系列的内部、外部机制来实施共同治理， 治理的目标不仅限于股东利益的最大化，确切地说应是保证公司决策 地科学性，从而保证公司各方面利益相关者的利益最大化。从经济的角度来看，公司治理实质上是如何平衡利益关系最大化 的创造价值；从法律的角度来看，公司治理是指如何保障所有权和经 营权的有效分离，在股东、董事和高层经理人员及其他利益相关人之 间分配权力和职责，规范和建立公司利益制衡的内外机制。正是出于上述公司治理的实质目的，我们需要关注的问题是：如 何
3、进行公司治理，公司治理的途径有哪些？从国家的层面来讲，国家 引进先进的公司治理模式，进行大规模的企业改革，同时建立公司运 行的配套机制，保证公司的有效健康的运行；从企业的层面来讲，企 业采取各种措施来制定自己的企业治理策略，提高企业决策能力和经 营绩效。因为层面的差异公司治理实行的途径也不相同，一般来讲， 国家通过制定法律来引进模式，企业通过制定自己的章程来规定公司 治理的方案。而且，这两种主要的途径是相辅相成的。从 1994 年公司法至今，监事制度一直是我国公司治理的主 要支撑，而且有关监事会与监事的规定一般都是以章程的规定为准。 无论是监事会的人员比例还是监事会的议事方式和表决程序，乃至见
4、 识的职权都是在符合相关法律规定的前提下，由公司章程规定的。章 程一旦生效，监事会就要依照章程的规定对公司的经营管理进行监 督，行使章程赋予他们的权利。新公司法中除了监事会还有其他许多公司治理的规定，比如， 新公司法规定“上市公司设立独立董事，”独立董事作为新规定， 第一次以法律的形式作出了明确的规定。至于独立董事如何运作，其 在整个公司法中的作用并没有作任何规定，因此，独立董事在公司治 理中的独特作用包括其资格，与其他内部董事以及与监事会的关系等 分工问题，都应当由公司章程进行规定。三、公司章程对公司治理的作用随着与国际惯例的逐步接轨，公司治理这个概念已经成为公司内 部管理的主要内容，公司章
5、程作为公司组织和行为的基本准则，应当 也必然规定公司治理的制度。而且，从公司章程的特点来看，公司章 程对公司治理有很重要的作用。1、公司章程的法定性：公司章程的制定、内容和修改程序都是由法律明确规定的。根据 公司法 ，公司在设立初期制定公司章程，无论是有限责任公司 还是股份有限公司都必须有自己独立的章程，这是公司设立和成立的 必要条件之一。各国公司法对公司章程应当记载的事项均有明确的规 定，尤其是绝对必要记载事项的欠缺可能导致章程的无效，进而妨碍 公司的成立。虽然，我国公司法没有明确区分公司章程中的绝对 必要记载事项和相对必要记载事项，但是，我国公司法对章程内 容有限制性的规定，可以说，公司章
6、程内容的法定性是对意思自治原 则的限制，章程中意思自治原则受到限制的深层背景是公司自治是实 质的演变，体现为公司章程条款必须遵循公司法的强制性规范的规 定，不得改变或违背。公司章程 的修改必须依据法律的规定，由具 有修改权限的机关依据法定的程序修改，并经登记机关的等级才能发 生对外效力。正由于公司章程的法定性，一些公司治理的制度就会通过法律规 定被强行地推行，各个公司根据公司法的规定，引进国家予以推行的 公司治理措施。前述所说的监事会规定和新公司法中引进的独立 董事的规定都反映出国家通过制定法律推行公司治理制度策略。同 时，国家通过有关法律规定来监督公司的治理实行情况，如某些公司 情况的变更要
7、经过国家行政部门的形式或实质性审查。这样，公司法 从总体框架上对公司治理进行引导，公司章程从实施细则上进行规 定，具体落实公司治理策略。2、公司章程的自治性：公司章程是公司的自治规则。公司章程作为一种行为规范，不是 由国家而是由公司依法自行制定的。公司章程的自治特征表现为公司 不同则公司章程不同。公司法只能就公司的普通问题对公司行为做出 一般性规定，而不可能兼顾每个公司的特殊性。公司在制定章程是， 可以在公司法允许的范围内，针对本公司的成立目的、所处行业、股 东构成、股权的结构等不同情况，确定本公司具体的组织和活动规则。 公司章程自治性特征，体现了公司经营自由的精神。公司章程的自治性正体现各个
8、公司治理策略的差异。在不违反法 律、行政法规的前提下，各个公司根据其情况的不同通过公司章程， 制定具体的公司治理制度政策，如股东的大会的权限、职工参与的方 式、小股东利益保护方式（投票方式）等。这既有利于国家主张的公 司治理规则的推行，也有利于企业根据自身的特点制定相关公司治理 政策。3、公司章程的公开性：公司章程的信息以一定的方式公示出去，它是一种外部性价值的 体现。当今各国公司法几乎都要求公司设立需要制定章程或将公司章 程作为申请公司设立必要条件，在此基础上，章程的内容向社会公开， 以供公众查询，国家亦根据依法登记的章程，对公司进行监管。公司章程的公示性对公司治理也有着重要作用。一方面，由
9、于公 司章程对外是公开的，它向第三人表明信用和相对人了解公司组织及 基本情况的最重要的法律文件，这便于相对人了解公司的组织和财产 状况，为投资者、债权人和第三人与该公司进行交往提供了条件和依 据，便于公司对外展开经营活动，有利于维护交易安全，进而增强外 部人对公司的监督作用，进而对有利于推行公司治理政策。另一方面， 政府可以通过公司登记了解公司的相关情况和信息，从而对其进行有 效的监管，降低了盲目性干预所带来的监管成本，这也有利于公司治 理策略的健康推行。四、公司治理对于公司章程的反馈作用制订了有针对性的公司章程，并不等于公司章程就能发挥积极作 用，其关键因素在于规范管理，照章办事。由于一些公
10、司在改制过程 中，存在着产权结构不合理（一股独大超强控制、）股权虚拟多元化、 股权虚假多元化、股权均分的多元化等诸多问题，其治理结构不健全， 导致公司运作管理不规范，章程上规定的议事程序及董事会、监事会、 经理层的权利义务不能充分发挥，很多公司董事会虚设，成为了履行 决策程序的工具，内部人控制问题较为突出，治理结构中的制衡机制 失效，在这种状态下，公司章程成了摆设，其所约定的董事会召开程 序、重大事项表决办法、利润分配、投资、担保等一切事项都形同虚 设。事实证明，规范管理、照章依规办事是公司章程发挥作用的有效 和必要途径。五、结论公司章程是国家对公司进行管理的重要手段，是维护股东、债权 人合法权益的重要工具，是约束公司、股东、董事、监事、经理的自 律性文件，公司章程不仅在公司设立、成立的持续阶段以及公司解散 过程中不可或缺，它在公司治理中发挥着举足轻重的作用，是一个公 司真正的灵魂之所在。因此，公司章程是公司治理实行的重要途径， 公司章程并非一纸空文。各个公司要根据自身的特点，在遵守国家法 律、行政法规的前提下，制定行之有效的公司章程，实行公司治理策 略，使公司的运行建立在产权明晰、权责明确、利益协调的基础上， 使公司的架构和管理模式更能满足企业的个性化需求，从而在自由竞 争中立于不败之地，进而促进整个国家市场经济的健康快速发展。
