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1、2023年10月自考国际私法重点难点串讲1第一章绪论国际私法：是以涉外民事关系(或称国际民事关系)作为自己的调整对象的一个法律部门。涉外民事关系：是在民事关系的主体、客体和权利义务据以发生的法律事实诸因素中至少有一个外国因素的民事关系。如：1、作为民事关系主体的一方或双方是外国自然人、外国法人或无国籍人，有时是外国国家或国际组织。2、作为民事关系的客体是位于外国的物、财产或需要在外国实施或完成的行为。3、作为民事法律关系的内容即权利义务据以产生的法律事实发生于外国。国际私法上所称的民事法律关系是广义的，实际上是指民商事关系。它包括国际物权关系、国际破产关系、国际信托关系、发生于国际民商事领域的
2、各种债权关系、国际知识产权关系、国际婚姻家庭关系、国际财产继承关系以及国际劳动关系等等。涉外因素中的“外国是广义的，包括一国内涉及不同法域的法律关系。法域此处即一国内具有独立法律制度的地区，中国司法实践中，国际私法标准也适用于港、澳、台地区。国际私法在许多国家又被称为“法律冲突法或“冲突法。区际法律冲突是一国内部不同地区的法律制度之间的冲突。解决区际法律冲突的法律制度为区际私法。多见于联邦制国家或复合法域国家。具有自己的国际私法和自己内部的区际私法的成文法的复合法域国家，只有波兰与前南斯拉夫。美国这样的复合法域国家只有自己的州际冲突法。国际私法与区际私法的关系：首先二者有区别。国际私法是调整不
3、同国家间的民法冲突，区际私法是调整一国内部不同地区间的民法冲突。但二者共同点在于都是解决法律的地域或空间冲突的。二者的密切联系主要表现在：在解决国际民法冲突时，如指定应适用其本国存在多个法域的当事人本国法时，许多国家的国际私法立法常指定得依该国的区际私法的有关规定来确定该国哪一地区及哪一法域的法律可作为当事人的本国法来加以适用。因此二者又是不同的层面的法律制度。人际法律冲突是指一国之内适用于不同宗教、种族、不同阶级的人的法律之间的冲突。国际私法是解决不同国家(地域)法律的管辖空间上的冲突问题，而人际私法要解决的只是在一国内部哪一局部人应适用哪一种民法的问题，因此二者不是处于同一层面;但二者相似
4、的是都是采用间接调整方法。时际法律冲突是指可能影响同一涉外民事关系的新旧、前后法律之间的冲突。法律冲突解决的历史开展阶段：各国的国际私法著作中，有称这个法律部门为“国际私法的，有称其为“冲突法的。大陆法系各国多称为“国际私法，而英美等国那么更多地称为“冲突法。而立法上，更有直接称之为“涉外民事法律适用法的。在国际私法的历史上，依学说的不同被称为“法那么区别说、“外国法适用论、“法律的场所效力论或“法律的域外效力论等。还有称国际私法为“私国际法、“涉外私法的。国际私法的范围，是指国际私法所应包括的标准范围或种类。普通法系国家的国际私法学家多认为国际私法就是冲突法，反对把国籍问题和外国人民事法律地
5、位标准归入国际私法(但住所问题却是其国际私法的重要组成内容)。国际私法标准的种类：(1)外国人民事法律地位标准，即规定在内国的外国自然人和法人在什么范围内享有民事权利、承当民事义务的法律标准。这种标准的效力是产生涉外民事关系的法律冲突的前提条件。(2)冲突标准，即在调整涉外民事关系时，指定应该适用哪一国家的法律作为准据法的各种标准的总称。在今天，各国的国际私法仍以冲突标准为最根本、最主要的组成局部。(3)统一实体标准，也称统一私法标准，指国际条约和国际商事惯例中直接调整涉外民事关系的实体标准。(4)国际民事诉讼与国际商事仲裁程序标准。在中国有一种观点认为国际私法还应包括国内民法中那些直接为调整
6、涉外民事关系而制定的实体标准(或称“直接适用的法)。国际私法：是以涉外民事关系为调整对象，以解决法律冲突为中心任务，以冲突标准为最根本的标准，同时包括规定外国人民事法律地位的标准、防止或消除法律冲突的统一实体标准以及国际民事诉讼与仲裁程序标准在内的一个独立的法律部门。国内立法：是国际私法最主要的渊源。包括(1)外国人民事法律地位标准。(2)冲突标准。(3)国际民事程序标准。国际条约：从19世纪起，国际社会便已开始从事统一冲突法、统一程序法和统一实体法的工作。世界上包含有国际私法标准的国际公约大致可归纳为以下几大类：(1)关于外国人法律地位的公约。(2)关于财产权的公约。(3)关于知识产权国际保
7、护的公约。(4)关于国际投资和贸易的公约。(5)关于国际运输的公约。(6)关于国际支付的公约。(7)关于海事的公约。(8)关于婚姻、家庭和继承方面的公约。(9)关于民事诉讼程序的公约。(10)关于国际商事仲裁的公约。自从新中国成立以来，中国已经缔结或参加了包含有国际私法内容的许多双边条约和多边条约，如：(1)在外国人民事法律地位方面，缔结或参加的公约有1925年?本国工人与外国工人关于事故赔偿的同等待遇公约?、1951年?关于难民地位的公约?、1967年?关于难民地位的议定书?、1979年?关于消除对妇女一切形式歧视的公约?及1966年?经济、社会与文化权利国际公约?等。(2)在冲突法方面，中
8、国尚未参加专门的冲突法公约。(3)在统一实体法方面，中国参加的国际条约较多，有1980年?联合国国际货物销售合同公约?、1966年?国际船舶载重线条约?、1972年?国际海上避碰规那么公约?、1974年?联合国班轮公会行动守那么公约?、1929年?关于统一国际航空运输某些规那么的公约?(?华沙公约?)、1955年?关于修改统一国际航空运输某些规那么的公约的议定书?、1999年?关于统一国际航空运输某些规那么的公约?以及有关知识产权的所有国际公约。(4)在国际民商事程序法方面，有1958年?成认与执行外国仲裁裁决公约?、1965年?关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约?、1965年?
9、关于解决国家和他国国民之间投资争端公约?、1970年?公约从国外调取民事或商事证据的公约?。此外，截至2004年5月27日，中国已同32个国家签订了民(商)事或者民(商)刑事司法协助协定。构成国际惯例的两局部：一局部是如?国际法院?规约第38条所称的“作为通那么并“经接受为法律的那些国际习惯，属于国际强行法范畴。这类须具备两个条件：一是经长期普遍的实践而形成的通那么(即物质因素);二是必须经国家或当事人接受为法律(即心理因素)。另一局部是国际贸易惯例，具有任意法的性质。国际私法的一般原那么、一般法理(或一般法律原那么)、公平与善良原那么及特定学者(或学派)的学说，亦可成为国际私法的渊源，只看有
10、关国家的法律或国际条约是否有这样明确授权。国际私法的根本原那么主要应是主权原那么、平等互利原那么、国际协调与合作原那么和保护弱方当事人合法权益的原那么。主权原那么是国际公法上的最根本原那么，它要求我们必须成认和尊重每个国家在处理涉外经济、民事关系时的法律适用和行使国际民事管辖权的独立自主的权利。根据这一原那么，任何主权国家都有权通过国内立法或参与国际立法，规定自己的国际私法制度，当然各国亦应当遵守国际法的一些根本限制。平等互利原那么在两个层面上发挥着重要作用：第一，它要求各个国家在处理涉外民事关系时，应从有利于开展国家平等互利的经济交往关系出发，平等地对待各国民商法，在可以而且需要适用外国法时
11、就应予以适用，要求成认外国当事人平等的地位，他们的合法权益应受到同等保护。第二，要求不同国家当事人之间进行民事活动时，亦应建立平等互利的关系。根据国际协调与合作原那么处理涉外民商关系时，应兼顾中国国情及民商法的根本制度和国际上的普遍实践或习惯做法。萨维尼早在其1849年出版的?现代罗马法体系?(第8卷)中便表达了这样的思想：“绝对主权原那么并不能在任何国家的立法中找到，故而世界各国和整个人类的共同利益决定了各国在处理(国际私法)案件时，最好采取互惠原那么，并坚持内外国人之间的平等。许多新近的国际私法的国内和国际立法都力求在相关制度中贯彻保护弱方当事人合法权益的原那么，要求在处理国际私法关系时，不但要注意保护不同国家的雇主与劳动者，生产者与消费者，男人与妇女，父母与子女之间弱方当事人的利益，而且要在兴旺国家与开展中国家之间充分照顾开展中国家的利益。
