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1、合同审查资料第一章 合同审审查基础（一一） - 2第二章 合同审审查（二）实质审查查要点 - 9第三章 合同审审查指引 - 10第四章 合同形形式审查要点点 - 211第五章 采购合合同审查指引引 - 222第六章 合同审审查常见的几几个相关问题题 - 24第一章 合同审审查基础（一一） 一、律师在起草草、审查合同同时，通常要要进行三个方方面的准备：审阅当事人提供供的背景材料料，查阅合同所涉事事项全部相关关法律法规、司司法解释、部部门规章、国国际惯例，研阅有关合同范范本并决定是是否参照。二、企业合同的的审查主要包包括四个方面面的内容：合同主体是否合合法；合同形式是否合合法；合同内容是否合合法；
2、合同订立程序是是否合法。（一）审查合同同主体是否合合法审查合同主体是是否合法就是是审查合同当当事人的主体体资格是否合合法，也就是是审查当事人人是否具备相相应的民事权权利能力和民民事行为能力力。合同主体体性质不同，审审查的内容和和方法也不同同。1、对法人的资资格审查。对法人资格审查查主要从以下下几方面进行行：审查（11）是否依法法成立；（22）有没有必必要的财产或或经费；（33）是否有自自己的名称、组组织结构和场场所；（4）是否能独独立承担民事事责任。判断一个经济组组织是否具有有法人资格，主主要是看其是是否有国家工工商行政管理理机关颁发的的企业法人营营业执照。2、对非法人单单位的资格审审查。非法
3、人单位是指指未取得法人人资格，但依依法定程序和和条件取得营营业执照，法法律允许其从从事生产经营营活动的组织织。对这类组组织，应审查查其是否按规规定登记并取取得营业执照照。有些法人人单位设立的的分支机构或或经营单位，可可以在授权范范围内，以其其所从属的法法人单位的名名义签订合同同，产生的权权利义务由该该法人单位承承受，对这类类组织，主要要审查其所从从属的法人单单位的资格及及其授权。3 、对外方当当事人的资格格审查。对方当事人如果果是外国的企企业、组织的的，对其主体体资格的审查查更应该慎重重，应搞清其其法律地位和和性质。审查查的内容主要要有三项：（1）该企业或组织是否合法存在，（2）法定名称、地址
4、、法定代表人姓名、国籍以及企业或组织注册地；（3）企业是有限公司还是无限公司，是否具备法人条件。4、对自然人个个人的资格审审查。对自然人的资格格审查主要是是对自然人的的自然状况的的了解，确定定其是否具有有相应的民事事行为能力。如如果该自然人人所签合同是是依法不能独独立订立的合合同，应及时时取得该自然然人的法定代代理人的追认认。5、对保证人的的资格审查。合同的签订要求求有保证人担担保时，还应应审查保证人人的主体资格格的合法性。首首先作为保证证人必须具有有民事行为能能力；其次，保保证人必须具具有代为清偿偿主债务的能能力；最后，保保证人还必须须符合以下规规定：一、国国家机关不得得作为保证人人，但是经
5、国国务院批准为为使用外国政政府或国际经经济组织贷款款进行转贷的的除外；二、学学校、幼儿园园、医院等以以公益为目的的的事业单位位、社会团体体不得作为保保证人；三、企企业法人的分分支机构（除除有书面授权权）、职能部部门不得作为为保证人。6、对代订立合合同的代理人人的资格审查查。所谓代订立合同同是指代理人人在授权范围围内以被代理理人的名义与与第三人签订订合同，所签签订合同的法法律后果由被被代理人承担担。因此，在在审查合同时时一定要审查查代理人的代代理身份和代代理资格即是是否有被代理理人签发的授授权委托书，其其代理行为是是否超越了授授权范围，最最后审查其代代理权是否超超出了代理权权限。7、对于特殊行行
6、业的当事人人，从事一些些重要的生产产资料或特殊殊商品的生产产和经营，法法律或行政法法规要求取得得生产许可证证、经营许可可证或相应的的资质。在这这种情况下，企企业法律顾问问在审查合同同主体资格合合法性的时候候，还应要求求对方出示相相应的证明。（二）审查合同同形式是否合合法合同的形式应当当符合要求。当当事人订立合合同，有书面面形式、口头头形式和其他他形式。如果法律、行政政法规规定采采用书面形式式的，应当采采用书面形式式。例如合同法、担担保法规定定：融资租赁赁合同、建设设工程合同、技技术开发合同同和技术转让让合同及借款款合同（自然然人借款另有有约定的除外外）保证合同同、抵押合同同、质押合同同等，定金
7、应应以书面形式式约定。如果果当事人约定定采用书面形形式订立合同同，也应当采采用书面形式式。但如果法律、法法规规定或当当事人约定采采用书面形式式的，当事人人未采取书面面形式但一方方已经履行主主要义务，对对方接受的，该该合同成立。同同样，采用合合同形式订立立合同，在签签字或盖章之之前，当事人人一方已经履履行主要义务务，对方接受受的，该合同同成立。有些情况，同一一个合同采用用不同的形式式，其法律后后果是不一样样的。如，对对于一般的赠赠与合同，赠赠与人在赠与与财产的权利利转移之前可可以撤销赠与与，但是对于于经过公证的的赠与合同，赠赠与人不得随随意撤销赠与与。对于企业来说，合合同一般都是是比较重大、复复
8、杂的，一般般也不是即时时清结的，所所以应该尽量量采用书面形形式。（三）审查合同同内容是否合合法进行合同内容合合法性审查应应当重点审查查合同内容是是否损害国家家、集体或第第三人的利益益；是否有以以合法形式掩掩盖非法目的的的情况，是是否损害社会会公共利益，是是否违反法律律法规的规定定。这几种情情况是合同同法明确规规定合同无效效的情况，也也是企业签订订合同中经常常会发生的情情况。（四）审查合同同订立程序是是否合法审查合同订立程程序是否合法法，应从以下下几个方面进进行：1、审查合同是是否需要经过过有关机关批批准或登记或或备案，如果果有关法律、法法规规定需要要履行上述手手续的，应审审查是否履行行了上述手
9、续续；2、如合同中约约定经公证合合同方能生效效，应审查合合同是否经公公证机关公证证；3、如果合同附附有生效期限限，应审查期期限是否届至至；4、如果合同约约定第三人为为保证人的，应应审查是否有有保证人的签签字或盖章，采采取抵押方式式担保的，如如法律规定或或合同要求必必须办理抵押押物登记的，应应审查是否办办理了登记手手续；采取质质押方式担保保的，应按合合同中约定的的质物交付时时间，审查当当事人是否履履行了质物交交付的约定。5、审查合同双双方当事人是是否在合同上上签字或盖章章；签名或印印章上的企业业名称是否和和当事人姓名名或者名称一一致；签字人人是否是企业业法定代表人人或其授权代代表；签字盖盖章的方
10、式是是否符合法律律规定或合同同的约定等等等。三、律师合同审审查的重点（一）合同内容容的审查合同的内容，是是指合同条款款中所约定的的权利义务，包包括合同签订订及履行中的的实体问题及及程序问题的的约定，与现现行合同法及及其他法律相相符合的程度度。它既要解解决交易主体体、标的物的的合法性问题题，也要解决决合同中约定定义务的合法法性问题。根根据前述归纳纳，这类问题题分为五项：合同主体合格格性的审查合同主体是否具具备签订及履履行合同的资资格，是合同同审查中首先先要注意的问问题，这涉及及到交易是否否合法、合同同是否有效的的问题。这一一审查要点对对于律师执业业信誉的影响响也最大，因因为它是律师师应当知道的的
11、起码内容。如果签约主体是是法人，这一一方面的审查查要点至少包包括以下内容容：是否拥有企企业法人营业业执照；企业法人营营业执照是是否合法、有有效，包括是是否经过年检检；企业法人营营业执照中中的经营范围围、经营方式式是否与合同同相适应；对于某些限制制经营、特许许经营等特别别行业，是否否有相应的经经营许可；法律是否对标标的物有经营营上的限制、是是否可以合法法流通。合同内容合法法性的审查这里所说的合法法性，是指合合同内容的约约定应尽可能能与法律的规规定相符，涉涉及合同名称称、约定的条条款、术语等等方面，目的的主要是要避避免合同里的的这些内容与与法律规定相相冲突。包括括以下内容：合同名称是否否与合同的性
12、性质相符，是是否会引起对对合同性质的的误解；合同条款中的的约定是否与与法定强制性性义务相冲突突；合同所用术语语的涵义是否否与相关法条条、司法解释释、技术规范范等完全相符符；引用的法规或或技术规范是是否仍旧有效效、是否有效效的最新版本本。合同条款实用用性的审查条款实用性强的的合同，不仅仅具备交易所所必须的基本本条款，还包包括结合合同同标的、合同同性质、合同同目的、对方方特点、合同同背景等因素素制订的条款款,这些条款是是合同基本条条款的细化和和延伸。是前前瞻性地预见见可能发生的的问题并事先先加以约定的的实用条款,主要包括以以下内容：审查有无针对对交易特有风风险而设立的的实用性条款款；审查有无根据据
13、违约特点而而设立的实用用性条款；审查有无根据据标的特性而而设立的实用用性条款；审查有无根据据交易对象的的特点而设立立的实用性条条款；审查有无提高高争议管辖地地点实用性的的条款。权利义务明确确性的审查权利义务不明确确是合同的隐隐患，严重影影响交易的安安全性。因此此必须审查条条款间的配合合性，务使权权利义务的表表述、违约的的范畴、违约约制裁、归责责方式等条款款明确且配合合得当。主要要侧重审查以以下要点：条款间的配合合是否良好，即即是否有冲突突及衔接不良良；表述的内涵外外延是否得当当，以及是否否有没有实际际法律意义的的条款；推理中的假设设是否已经穷穷尽所有可能能、没有遗漏漏；权利义务、违违约是否有可
14、可识别性，即即可以通过简简单判断得出出结论；附件能否将正正文中的权利利义务补充明明确。交易需求满足足性的审查合同条款不仅要要满足交易本本身的需要，还还要在更为宏宏观的高度上上为交易的目目的服务。不不仅要便于顺顺利地得到想想要得到的产产品或服务，还还要便于达到到企业的宏观观交易目的，从从更高层面维维护当事人的的利益。虽然然这一要点已已经部分超出出常规审查的的范围，但这这一要点也是是必须考虑的的问题。这一一审查要点主主要包括：从合同标的物物的技术细节节层面判断交交易能否达到到交易目的；从合同条款看看交易能否达达到交易目的的。（二）合同外在在形式的审查查合同的外在形式式主要是合同同的表述质量量，这些质量量基本上与法法律规定没有有太大的关系系，而是语言言文字功底、逻逻辑推理能力力、整体思维维能力的综合合体现。它是是合同内容的的载体和外在在体现形式，虽虽然不是直接接的法律问题题但同样会直直
