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1、净资产折股过程中的个人所得税探讨随着自身的不断发展壮大，很多民营企业纷纷以有限责任公司的净资产整体折股，发起设立 股份有限公司，并拟加入上市公司的行列。关于有限责任公司整体变更为股份有限公司折股 金额的规定，新公司法（2006 年 1 月 1 日实施）相对于老公司法发生了变化，而国 家税务总局针对在折股过程中涉及的个人所得税并没有出台新的政策，从而使得民营企业主 （股东）可以通过选择不同的净资产折股方案，以规避个人所得税。一、案例 我们来看一个案例。假设某民营有限责任公司，在变更为股份有限公司之前，该公司 的净资产为2 亿元，其中实收资本1 亿元，资本公积溢价2，000 万元，盈余公积4， 0
2、00万元和未分配利润4，000 万元。为简化案例，假设该公司全部为自然人股东。二、新老公司法下的折股方案根据老 公司法第九十九条规定，有限责任公司依法经批准变更为股份有限公司 时，折合的股份总额应当相等于公司净资产额。因此，根据老公司法的规定，有且只有 一种折股方案，即该公司变更为股份有限公司后的股本只能为2 亿元，等于有限责任公司时 的净资产额。根据2006年1月1日执行的新 公司法第九十六条规定，有限责任公司变更为 股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。也就是说，变更为股份有 限公司后的股本可以小于等于原有限责任公司时的净资产。我们来设计两个比较极端的折股方案 折股方案一
3、延续老公司法下的做法，按1:1 的比例折股，即整体变更为股份有限 公司后的股本为2 亿元。折股方案二 依据新公司法的规定，整体变更为股份有限公司后的股本仍为1 亿 元，原有限责任公司的净资产额 2 亿元高于新股份有限公司股本部分 1 亿元全部作为股份 有限公司的资本公积。三、新老公司法下不同的折股方案的个人所得税计算关于净资产折股过程涉及的个人所得税的相关规定，目前能找到的文件主要有两个， 分别是国家税务总局关于印发征收个人所得税若干问题的规定的通知国税发1994089号）第十一条规定:股份制企业在分配股息、红利时，以股票形式向股东个人支付 应得的股息、红利 （即派发红股），应以派发红股的股票
4、票面金额为收入额，按利息、股息、 红利项目计征个人所得税。国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人 所得税的通知（国税发1997198号）规定:股份制企业用资本公积金转增股本不属于股息、 红利性质的分配，对个人取得的转增股本数额，不作为个人所得，不征收个人所得税。股份制企业用盈余公积金派发红股属于股息、红利性质的分配，对个人取得的红股数额，应作为 个人所得征税。 根据上述两个文件，在老公司法折股方案和新公司法折股方案一情况下，公 司用资本公积 2，000 万元转增股本，不属于股息、红利性质分配，不需缴纳个人所得税; 用盈余公积和未分配利润8，000 万元派发红股，折成股本，属于股息
5、、红利性质的分配， 需缴纳个人所得税为1, 600万元（8,000万元x20%）。在新公司法折股方案二情况下，由于折股前后公司的股本未发生变动，有限责 任公司的资本公积、盈余公积和未分配利润部没有折成股份有限公司的股本，而是作为公司 的资本公积一一溢价来处埋，不属于上述文件中规范的派发红股情况，故不缴纳个人所得 税。而且，假设以后公司用该部分资本公积转增股本，按照国税发1997198号规定，仍无 需缴纳个人所得税。由此可见，新松司法下不同的折股方案，自然人股东缴纳的个人所得税是不一致的。 民营企业在将有限责任公司变更为股份有限公司的过程中，企业主可以利用现有的税收政 策，选择有利于自己的折股方
6、案。当然，各地方税收主管部门可能对折股过程中涉及的个人 所得税的执行力度不尽相同，但对这一问题必须予以重视。相关部门也应尽快完善税收法规 上的不足。有限责任公司整体变更时，净资产折股如何纳税有限责任公司整体变更时，除注册资本外的资本公积、盈余公积及未分配利润转增股本按以 下情况区别纳税：（1）资本公积、盈余公积及未分配利润中属于个人股东的部份 资本公积中转增股本时不征收个人所得税。根据国家税务总局关于股份制企业转 增股本和派发红股征免个人所得税的通知（国税发1997198 号）的规定，股份制企业用 资本公积金转增股本不属于股息、红利性质的分配，对个人取得的转增股本数额，不作为个 人所得，不征收
7、个人所得税。 盈余公积及未分配利润转增股本时应当缴纳所得税，股份制企业用盈余公积金及未 分配利润转增股本属于股息、红利性质的分配，对个人取得的红股数额，应作为个人所得征 税。（2）资本公积、盈余公积及未分配利润中属于法人股东的部份根据国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知（国税发2000 118号）规定，“除另有规定者外，不论企业会计账务中对投资采取何种方法核算，被投资 企业会计账务上实际做利润分配处理（包括以盈余公积和未分配利润转增资本）时，投资方 企业应确认投资所得的实现”。因此，有限责任公司整体变更为股份有限公司视同于利润分 配行为，按以下原则处理： 资本公积不属于利润分配
8、行为，不缴纳企业所得税。 盈余公积和未分配利润进行转增时视同利润分配行为。不同于个人股东，公司制企 业进行分红时，法人股东是不需要缴纳所得税。但如果法人股东与公司所适用的所得税率不 一致时，法人股东是需要补缴所得税差额部份。中小企业改制上市培训班问题解答一,改制与辅导1, 有限责任公司整体改制与整体变更为股份有限公司的区别.答:整体改制是将原企业或原有限责任公司的所有资产净值折合成股份 ,而发起设立股份有 限公司,原企业注销,原企业股东成为股份有限公司股东.因此,改制后的股份有限公司不是 原企业的延续,由于原企业已经注销,为此,整体改制应当办理原企业的注销登记和股份有限 公司的新设登记.并且在
9、改制过程中,原企业的债权债务应当向债权债务人发出通知和公告, 并由各方就债权债务承担问题达成协议.有限责任公司整体改制,若为国有企业,必须按评估 结果进行调帐;非国有企业,不能按照评估结果进行调帐,若调帐,则视同为新设股份公司,业 绩不能连续计算.有限责任公司整体变更为股份有限公司,虽然公司性质不同,但在法律主体上是同一法人主 体法人资格的自然延续,不是主体变更,因此,在债权债务方面属于法定承继,不需要公告并 取得债权人同意,而在工商登记方面也只是公司类型的变更登记,而非设立登记,有限责任公 司整体变更是指按照经审计的净资产1:1 折股.2, 一家国有企业改制采取的方式是将企业的资产评估后,以
10、国资局的名义投入发起设立股份 有限公司.但是,从文件显示,国资局仅投入评估后 85%的资产,其余的不作为出资,但允许股 份公司使用,请问这属于不属于整体改制答:不属于.如果国资局投入评估后85%的资产可以辨认,且余下 15%的资产不属于经营性资产,公司作为 负债处理的情形下,有可能会被认为属于整体改制.注:证监会 116 号文,对整体改制没有明确的定义,经咨询发行部有关同志,目前还没有 116 号文颁布后改制报送材料的公司（理论上 2004年 9月后）,现有没有一个明确的解释.其中一 种占主流的说法,整体改制是可以剥离部分非经营性资产的.3, 三家国有企业在改制过程中主要操作是成立国有资产经营
11、公司作为主发起人联合其他 发起人以发起方式设立;剥离部分不良资产和非经营性资产;剥离与主业关联度不高的 长期股权投资.请问,这是否为整体改制,成立前业绩是否可以连续计算 答:不属于整体改制,业绩不能连续计算.答复同上4, 民营企业的有限责任公司改制成股份责任公司,业绩可否连续计算 答:证监会的相关规定是有限责任公司整体变更为股份公司的可以连续计算业绩 ,其并未对 企业性质做出限制性规定.民营企业性质的有限责任公司改制成股份责任公司的只要符合证 监会的其他关于业绩连续计算的规定,即可连续计算业绩.5, 某公司现为有限责任公司,如对资产进行评估,存在大幅度升值的可能性.可否先对资产进 行评估,依据
12、评估后结果进行调帐,然后进行审计,再依据常规作股份有限公司变更如果可以, 是否可以连续计算业绩答:公司可以进行资产评估,然后审计再进行整体变更.但根据第2 号审核备忘录的相关要求, 如果有限责任公司变更为股份有限公司时,根据资产评估结果进行了帐务调整的,则应将其 视同为新设股份公司,按公司法规定应在股份有限公司开业三年以上方可申请发行新股 上市.6, 整体变更和有限公司变更设立股份公司并发行上市,目前在政策上是否仍局限于或倾向于 国有控股企业答:有限责任公司整体变更设立股份公司,无论是否为国有控股,业绩均可以连续计算.国有 企业整体改制设立股份公司,业绩可以连续计算.除上述两种情况外其他形式设
13、立股份公司 均不得业绩连续计算.7, 从产品市场细分进行重组上市,是改制上市企业规避同业竞争的一种重组模式选择,而 对当前鼓励企业整体改制上市的风潮，请问:您对这种模式选择有何认识风险怎样作 为煤炭企业如果以煤的不同用途（洗选炼焦和动力用煤）划分,重组成精煤或动力煤专业公司, 您认为风险怎样 是否必须整体上市答:根据细分市场来规避同业竞争，要求这种细分本身是充分的，合理的，细分市场的产品之 间没有替代性.否则，这种方式不具备足够的说服力，有一定的风险.以煤的不同用途划分来 避免同业竞争似乎不妥.尽管客户不同，但是不同种类的煤炭是否由相同煤矿采掘，是否共用 相同的采掘挖掘设备，是否共用相同的其他
14、固定资产及土地，可能在组建不同种类煤炭专业 公司时都无法避免上述问题，况且以煤炭不同用途分类依然可能存在同业竞争问题，故不应 提倡.实际操作中存在一些以产品不同类别， 不同客户划分， 从而上市的企业.8, 在国企改革中,涉及中外合资企业的,如何进行科学的改制 可能会遇到那些障碍 答:符合国家有关法律,法规规定的方案均可以,具体可能会遇到的障碍视不同企业情况而定. 详见中小企业股票发行上市指南第二章第七个问题.9, 某一国有独资公司拟通过政策性债转股设立股份公司 ,其股东为地方国资和金融资产管 理公司,如通过整体改制模式设立股份公司,金融资产管理公司作为发起人是否存在法律障 碍整体改制过程中股权
15、结构变化 （债转股）是否影响经营业绩的连续计算 整体改制过程中, 辅业和非生产经营性资产剥离应注意哪些问题 答:不存在法律障碍,可以连续计算业绩.剥离时注意配比原则.10, 中外合资企业变更为股份公司业绩可否连续计算 答:符合证监会116 号文的规定,可以连续计算业绩.11, 有限责任公司整体变更为股份有限公司时,净资产是如何折算为股份的 是否全部变更为 注册资本 是否要交纳个人所得税 对发起人主体资格确认有什么要求 答:按照审计结果1:1 折股,全部变为注册资本.不缴纳个人所得税.根据国家税务总局关于 股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知（国税发1997198 号）的规定,对 于
16、股份制企业用资本公积金转增股本不属于股息,不征收个人所得税;用盈余公积金派发红 股属于股息,红利性质的分配,应作为个人所得征税.但在有限责任公司整体变更为股份有限 公司过程中,存在以盈余公积,未分配利润转为股本的情况,按上述规定,应交纳个人所得税. 但目前实际做法是:各地税务部门并未要求企业及相应个人交纳,但是律师应对此是否合法 有效明确发表意见.12, 一个企业拟上市,按一切都符合条件,从改制,辅导到上市需要多长时间 大约需要花多少 钱答:改制时间视不同企业情况而定;辅导需要12 个月,申报材料审核期间至少为3 个月,过会 等待发行的时间不定,视当时的发行速度而定.发行费用包括承销费（目前的费率是募集资金总额的 1.5%-3%）,审计费用,验资费
