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1、国际私法备考提纲之2011版曾 涛引言备考线索关键词：快乐 代入 敬畏第一部分 国际私法背景 冲突规范 静态及其动态 主体及其能力国际 物权私法 法律适用 债权 家庭继承知产 国际商事仲裁 争议解决国际民事诉讼区际法律问题一、国际民商事法律冲突的解决方式1、调整对象：国际民商事法律关系2、调整方法：国内冲突法解决 国际统一实体法直接调整整tisozheng 间接调整tisozheng 要点条文解说涉外因素民事关系一方或双方是外国人、无国籍人；民事关系标的物在外国；产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在国外，均为涉外民事关系。 主体、客体、法律事实三要素其一涉外条约惯例适用中国缔结或
2、者参加的国际条约同中国民事法律有不同规定的，适用条约的规定，但中国声明保留的除外。条约直接、优先适用中国法和中国缔结或参加的条约没有规定，可以适用国际惯例。 惯例补缺（条约中国法）3、规范组成及其渊源区际、人际、时际 确定 二、冲突规范图解 系属侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律 行为地中国 中国法范围连结点准据法识别动态 静态 法律规避外法查明？ 公序先决问题 反致 要点条文解说最密切联系原则涉外民事关系适用的法律，依照本法确定。其他法律对涉外民事关系法律适用另有特别规定的，依照其规定。本法和其他法律对涉外民事关系法律适用没有规定的，适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律。兜底性意思自治
3、原则当事人依照法律规定可以明示选择涉外民事关系适用的法律。宣誓性强制性规则中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的，直接适用该强制性规定。直接适用公序保留外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的，适用中华人民共和国法律。排除（用中国法）法律规避当事人规避我国强制性或禁止性法律规范的行为，不发生适用外国法律的效力。规避内法无效识别涉外民事关系的定性，适用法院地法律。法院地法反致涉外民事关系适用的外国法律，不包括该国的法律适用法。不反致多法域指定涉外民事关系适用外国法律，该国不同区域实施不同法律的，适用与该涉外民事关系有最密切联系区域的法律。最密切联系地外国法查明涉外民事关系适用的外
4、国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事人选择适用外国法律的，应当提供该国法律。不能查明外国法律或者该国法律没有规定的，适用中华人民共和国法律查明方法(分别考虑)查不明中国法时效诉讼时效，适用相关涉外民事关系应当适用的法律。诉讼回归自然第二部分 国际私法主体国籍以出生地和血统主义来看国籍的积极冲突与消极冲突住所住所之下有居所 居所分为：临时居所和惯常居所（经常居所地）国籍冲突依照本法适用国籍国法律，自然人具有两个以上国籍的，适用有经常居所的国籍国法律；在所有国籍国均无经常居所的，适用与其有最密切联系的国籍国法律。自然人无国籍或者国籍不明的，适用其经常居所地法律。积极冲突消极冲突经常居
5、所地依照本法适用经常居所地法律，自然人经常居所地不明的，适用其现在居所地法律。经常居所地不明法人国籍外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法。法人国籍登记地法人住所法人以其主要办事机构所在地为住所。住所主要办事机构自然人行为能力自然人的民事行为能力，适用经常居所地法律。一般以经常居所自然人从事民事活动，依照经常居所地法律为无民事行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，适用行为地法律，但涉及婚姻家庭、继承的除外。维护交易稳定宣告失踪死亡宣告失踪或者宣告死亡，适用自然人经常居所地法律。经常居所法人为能力法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律
6、。法人的主营业地与登记地不一致的，可以适用主营业地法律。法人的经常居所地，为其主营业地。登记地法律待遇国民待遇、最惠国待遇、差别待遇、普惠待遇注意区别和发展趋势人格人格权的内容，适用权利人经常居所地法律。经常居所地代理代理适用代理行为地法律，但被代理人与代理人的民事关系，适用代理关系发生地法律。当事人可以协议选择委托代理适用的法律。分类信托当事人可以协议选择信托适用的法律。当事人没有选择的，适用信托财产所在地法律或者信托关系发生地法律。协议选择财产地或发生地仲裁协议当事人可以协议选择仲裁协议适用的法律。当事人没有选择的，适用仲裁机构所在地法律或者仲裁地法律。协议选择机构或仲裁地第三部分 国际私
7、法具体领域的法律适用（一） 物权不动产不动产物权，适用不动产所在地法律。物之所在地法动产物权当事人可以协议选择动产物权适用的法律。当事人没有选择的，适用法律事实发生时动产所在地法律。选择物之所在地物之所在地法的例外当事人可以协议选择运输中动产物权发生变更适用的法律。当事人没有选择的，适用运输目的地法律。有价证券有价证券，适用有价证券权利实现地法律或者其他与该有价证券有最密切联系的法律。实现地或其他最密切权利质权权利质权，适用质权设立地法律。设立地船舶所有权所有权的取得、转让和消灭，适用船旗国法律船旗国（光船原登记国）法院优先抵押权船舶抵押权适用船旗国法。船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间，设立
8、船舶抵押权的，适用原船舶登记国的法；优先权适用受理案件的法院所在地法。航空器所有权适用民用航空器国籍登记国法；同上抵押权适用民事航空器国籍登记国法；优先权适用管辖案件的法院所在地法。票据债务人能力适用其本国法，如依其本国法为无民事行为能力或者限制行为能力而依照行为地法律为完全民事行为能力时，适用行为地法。以当事人本国法为主，以行为地法为限制（同自然人能力）出票记载事项汇票本票出票地法律涉外票据主要适用有关行为的行为地法。支票适用出票地法，经当事人协议，也可适用付款地法。背书、承兑、付款和保证适用行为地法律。追索权的行使期限出票地法律。提示期限、有关拒绝证明的方式出示拒绝证明的期限付款地法律。丧
9、失时请求保全票据权利的程序付款地法律。（二） 合同合同意思自治原则当事人可以协议选择合同适用的法律。明示；推定；时间（一审法庭辩论终结前）；无反致最密切联系原则当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。补充原则特征履行（最密切原则的具体化）法院运用最密切联系原则时，17种合同通常按规定初步确定。但合同明显地与另一国家或者地区的法具有更密切的关系，应以该法作为处理合同争议的依据。记忆方法：分2类其中一方（支付对价的对方）；特定地点（不动产所在地、设备安装地、建设工程所在地、债券的发行、销售和转让地、拍卖举行地）除外规定中国境内履
10、行：涉及三资的合同；外资并购类；必须适用中国法。国家利益消费者合同适用消费者经常居所地法律；消费者选择适用商品、服务提供地法律或者经营者在消费者经常居所地没有从事相关经营活动的，适用商品、服务提供地法律。保护弱者劳动合同适用劳动者工作地法律；难以确定劳动者工作地的，适用用人单位主营业地法律。劳务派遣，可以适用劳务派出地法律。工作地等2007年最高人民法院关涉外合同法律适用若干规定第四条： 当事人在一审法庭辩论终结前通过协商一致，选择或者变更选择合同争议应适用的法律的，人民法院应予准许。当事人未选择合同争议应适用的法律，但均援引同一国家或者地区的法律且未提出法律适用异议的，应当视为当事人已经就合
11、同争议应适用的法律作出选择。第五条： 当事人未选择合同争议应适用的法律的，适用与合同有最密切联系的国家或者地区的法律。人民法院根据最密切联系原则确定合同争议应适用的法律时，应根据合同的特殊性质，以及某一方当事人履行的义务最能体现合同的本质特性等因素，确定与合同有最密切联系的国家或者地区的法律作为合同的准据法。（一）买卖合同，适用合同订立时卖方住所地法；如果合同是在买方住所地谈判并订立的，或者合同明确规定卖方须在买方住所地履行交货义务的，适用买方住所地法。（二）来料加工、来件装配以及其他各种加工承揽合同，适用加工承揽人住所地法。（三）成套设备供应合同，适用设备安装地法。（四）不动产买卖、租赁或者
12、抵押合同，适用不动产所在地法。（五）动产租赁合同，适用出租人住所地法。（六）动产质押合同，适用质权人住所地法。（七）借款合同，适用贷款人住所地法。（八）保险合同，适用保险人住所地法。（九）融资租赁合同，适用承租人住所地法。（十）建设工程合同，适用建设工程所在地法。（十一）仓储、保管合同，适用仓储、保管人住所地法。（十二）保证合同，适用保证人住所地法。（十三）委托合同，适用受托人住所地法。（十四）债券的发行、销售和转让合同，分别适用债券发行地法、债券销售地法和债券转让地法。（十五）拍卖合同，适用拍卖举行地法。（十六）行纪合同，适用行纪人住所地法。（十七）居间合同，适用居间人住所地法。如果上述合同
13、明显与另一国家或者地区有更密切联系的，适用该另一国家或者地区的法律。 （三）侵权 侵权行为一般规定（人的侵权）侵权责任，适用侵权行为地法律行为地但当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法律共同属人法侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，按照其协议。选择船舶船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法行为地同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律共同船旗国法（不同国籍）船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法法院地法海事赔偿责任限制，适用受理案件法院所在地法法院地法共同海损理算，适用理算地法律。行为地航空器民用航空器对地面第三人的损害赔偿，适用侵权行为地法行为地民事航空器在公海上空的对水面第三人的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法法院地法产品责任适用被侵权人经常居所地法律；被侵权人选择适用侵权人主营业地法律、损害发生地法律的，或者侵权人在被侵权人经常居所地没有从事相关经营活动的，适用侵权人主营业地法律或者损害发生地法律。保护弱者人格权通过
