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1、word观备字2016第【009】号 非上市公司股权激励的相关法律问题我们曾于2014年7月就非上市公司股权激励相关法律问题撰写文章。2016年2月26日，财政部、科技部、国资委联合印发国有科技型企业股权和分红激励暂行方法财资20164号，以下简称“4号文，就规X国有科技型企业股权激励等问题进展细化规X，现结合“4号文与我们近两年来的实务经验，对本文章进展补充、修订。股权激励是指通过使被激励对象公司的董事、高级管理人员、核心技术业务人员等获得公司的股权成为公司股东或者使被激励对象获得其他股权性权益，达到对被激励对象长期激励的一种激励方式。中国证监会早在2005年即发布上市公司股权激励管理方法试
2、行，以规X上市公司实施股权激励行为。财政部、科技部、国资委曾联合或分别针对中央企业、高科技企业、中关村国家自主创新示X区企业实施股权激励发布过相关规定。除前述外，截至目前，我国尚未有非上市公司实施股权激励明确的普遍适用的法规或规如此。虽然非上市公司实施股权激励尚无普遍适用的法规或规如此，但实践中非上市公司实施股权激励的不乏先例，与股权激励授予股份相关的纠纷案件也有发生2013年富安娜股权激励纠纷案，2007年雪莱特两大发起人股东股权纠纷案，2004年中关村在线与员工股权纠纷案等。中国证监会在2014年6月前基于对公司股权明晰的考虑，曾一直要求申报IPO的公司如存在股权激励计划如此必须实施完毕或
3、者终止该股权激励计划才能申报发行上市，此种局面至其2014年6月11日发布公开发行证券的公司信息披露内容与格式准如此第28号创业板公司招股说明书2014年修订后有所改变。根据该规定第三十七条“发行人应披露正在执行的对其董事、监事、高级管理人员、其他核心人员、员工实行的股权激励如员工持股计划、限制性股票、股票期权与其他制度安排和执行情况的规定，申请创业板上市的公司存在股权激励是可以的，披露即可。这一要求与申请在全国中小企业股权转让系统挂牌的相关要求一样。我们注意到，中国证监会2015年12月30日发布的公开发行证券的公司信息披露内容与格式准如此第28号创业板公司招股说明书2015年修订中的第三十
4、七条也做出了同样的规定，但同日发布的公开发行证券的公司信息披露内容与格式准如此第1号招股说明书2015年修订与首次公开发行股票并上市管理方法2015年修正没有相关规定。基于前述，我们认为申请创业板上市或新三板挂牌的公司实施股权激励不存在障碍，但申请主板、中小板上市的公司如存在股权激励计划仍必须实施完毕或者终止该股权激励计划才能申报发行上市。股权激励同时涉与公司的股权关系和劳动关系，内容包含财务、法律、税收等方面，是一项复杂的系统设计，建议公司管理层或大股东要科学地制定股权激励方案并关注实施细节，以防止纠纷产生并防X空做激励。本文从适用法律法规、股权激励方案的主要内容和主要法律文书等方面对非上市
5、公司实施股权激励所涉法律问题进展梳理，以供制定非上市公司股权激励方案参考。一、非上市公司股权激励适用或参考的法律法规如前文所述，非上市公司实施股权激励没有明确适用的法律规X，实务操作应适用或可参考的法律法规如下：(一) 应适用的法律法规1. 中华人民某某国公司法；2.中华人民某某国证券法；3.中华人民某某国公司登记管理条例。(二) 国有企业股权激励有关规定1. 国有科技型企业股权和分红激励暂行方法财资20164号，2016年3月1日；2. 国务院国有资产监视管理委员会关于规X国有企业职工持股、投资的意见国资发改革2008139号，2008年9月16日；3. 关于在局部中央企业开展分红权激励试点
6、工作的通知国资发改革2010148号，2010年10月11日4. 国资委办公厅、科技部办公厅关于高新技术中央企业开展股权激励试点工作的通知国资厅发分配200423号，2004年4月30日；5. 财政部、科技部关于实施关于国有高新技术企业开展股权激励试点工作的指导意见有关问题的通知财企508号2002年11月18日；6. 国务院办公厅转发财政部、科技部关于国有高新技术企业开展股权激励试点工作指导意见的通知国办发200248号2002年9月17日。(三) 中关村示X区股权激励法律规定1. 关于印发股权激励改革试点单位试点工作指导意见的通知中示区组发20093号，2009年5月8日；2. 关于中关村
7、国家自主创新示X区股权激励改革试点工作假如干问题的解释中示区组发200912号；3. 财政部、科技部关于印发的通知财企20108号，2010年2月1日；4. 中关村国家自主创新示X区市属单位股权激励改革试点工作实施意见(中示区组发201017号，中关村示X区领导小组办公室下发)；5. 中关村国家自主创新示X区企业股权激励登记试行方法(京工商发201094号，2010年9月6日)；6. 关于进一步推进中关村国家自主创新示X区股权激励试点工作的通知(中示区组发201024号，中关村示X区领导小组办公室下发)；7. 关于中关村国家自主创新示X区企业股权和分红激励实施方法的补充通知财企20111号 2
8、011年1月10日。(四) 上市公司股权激励相关法律、法规与规X性法律文件1. 主板信息披露业务备忘录第3号-股权激励与员工持股计划2015年4月20日；2. 中小企业板信息披露业务备忘录第4号：股权激励限制性股票的取得与授予2015年6月26日；3. 中小企业板信息披露业务备忘录第5号：股权激励股票期权实施、授予与行权2015年6月26日；4. 中小企业板信息披露业务备忘录第6号：股权激励期权自主行权2015年6月26日；5. 创业板信息披露业务备忘录第8号：股权激励(股票期权)实施、授予、行权与调整(2015修订)2015年9月16日；6. 创业板信息披露业务备忘录第9号：股权激励(限制性
9、股票)实施、授予与调整(2015修订)2015年9月16日；7. 财政部关于金融类国有和国有控股企业负责人薪酬管理有关问题的通知财金20092号，2009年1月3日；8. 关于规X国有控股上市公司实施股权激励制度有关问题的通知国资发分配2008171号，2008年10月21日；9. 国有控股上市公司境内实施股权激励试行方法国资发分配2006175号，2006年9月30日；10. 国有控股上市公司(境外)实施股权激励试行方法国资发分配20068号，2006年3月1日；11. 企业会计准如此第11号股份支付财会20063号，2007年1月1日；12. 企业会计准如此第34号每股收益财会20063号
10、2006年2月15日；13. 企业会计准如此第22号金融工具确认和计量财会20063号；2006年2月15日；14. 上市公司股权激励管理方法试行 证监公司字2005151号，2006年1月1日；15. 证监会股权激励有关事项备忘录第1、2、3号。(五) 税收类相关法律、法规与规X性法律文件1. 国家税务总局关于3项个人所得税事项取消审批实施后续管理的公告国家税务总局公告2016年第5号，2016年1月28日；2. 关于股权奖励和转增股本个人所得税征管问题的公告国家税务总局公告2015年第80号，2016年1月1日；3. 国家税务总局关于贯彻落实研发费用加计扣除和全国推广自主创新示X区所得税政
11、策的通知税总发2015146号，2015年12月9日；4. 财政部国家税务总局关于将国家自主创新示X区有关税收试点政策推广到全国X围实施的通知财税2015116号，2015年10月23日；5. 财政部国家税务总局关于推广中关村国家自主创新示X区税收试点政策有关问题的通知财税201562号，2015年6月9日；6. 财政部、科学技术部、国家知识产权局关于开展深化中央级事业单位科技成果使用、处置和收益管理改革试点的通知财教2014233号，2014年10月1日；7. 财政部、国家税务总局关于中关村、东湖、X江国家自主创新示X区和合芜蚌自主创新综合试验区有关股权奖励个人所得税试点政策的通知财税201
12、315号，2013年2月25日；8. 关于我国居民企业实行股权激励计划有关企业所得税处理问题的公告国家税务总局公告2012年第18号，2012年7月1日；9. 财政部、国家税务总局对中关村科技园区建设国家自主创新示X区有关股权奖励个人所得税试点政策的通知财税201083号，2010年9月21日；10. 国家税务总局关于股权激励有关个人所得税问题的通知国税函2009461号，2009年8月24日；11. 财政部、国家税务总局关于上市公司高管人员股票期权所得缴纳个人所得税有关问题的通知财税200940号，2009年5月4日；12. 财政部、国家税务总局关于股票增值权所得和限制性股票所得征收个人所得
13、税有关问题的通知财税20095号，2009年1月7日；13. 国家税务总局关于个人股票期权所得缴纳个人所得税有关问题的补充通知国税函2006902号，2006年9月30日；14. 财政部关于施行后有关企业财务处理问题的通知财企200667号，2006年3月15日；15. 财政部、国家税务总局关于个人股票期权所得征收个人所得税问题的通知财税200535号，2005年3月28日。(六)全国中小企业股份转让系统的相关要求1. 关于适用有关问题的通知2015年12月17日；2. 非上市公众公司监管问答定向发行二2015年11月24日；3. 非上市公众公司监管问答定向发行一2015年7月2日；4. 挂牌
14、公司股票发行审查要点挂牌公司股票发行审查要点、挂牌公司股票发行文件模板、挂牌公司股票发行常见问题解答-股份支付，2015年5月29日；5. 全国中小企业股份转让系统业务规如此(试行)(2013修改)股转系统公告201340号，2013年12月30日；6. 全国中小企业股份转让系统投资者适当性管理细如此(试行股转系统公告201341号2013年12月30日；7. 全国中小企业股份转让系统股票发行业务细如此试行股转系统公告201349号2013年12月30日；8. 全国中小企业股份转让系统股票发行业务指引第1号备案文件的内容与格式试行股转系统公告201350号2013年12月30日；9. 全国中小企业股份转让系统票发行务指引第2号股票发行方案与情况报告书的内容与格式试行股转系统公告201351号2013年12月30日；10. 全国中小企业股份转让系统股票发行业务指引第3号主办券商关于股票发行合法合规性意见的内容与格式试行股转系统公告201352号2013年12月30日；11. 全国中小企业股份转让系统股票发行业务指引第4号法律意见书的内容与格式试行股转系
