售后返租型融资租赁的法律分析

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1、售后回租型融资租赁合同效力认定四川恒和信律师事务所 杨仕建 葛伟 关键词：融资租赁 售后回租 融物 融资 借贷 担保融资租赁具有融物和融资的双重属性。在售后返租型融资租赁中，租赁物所有权的原 始取得、转让手续办理、租赁物的合理对价、租金构成等因素，是认定融资租赁合同效力 的关键。如售后返租型融资租赁合同被认定为借贷法律关系，则按相应的法律规定来确定 各方的权利义务。案件基本情况2016年8月9日A公司与B公司签订融资租赁合同（回租）（以下简称“主合同”）， 约定由B公司购买A公司相应物品，购买后返租给A公司，购买价为6000万元人民币或 2000万元人民币（如不满足主合同约定的条件，该约定的主

2、要条件为提供相应土地作为抵 押），租赁利率为10%/年。该主合同在公证处作了强制执行公证。2016年8月9日，A公司与B公司（以下简称“B公司”）签订财务顾问协议， 约定A公司委托B公司融资6000万元或2000万元人民币，财务顾问费为900万元人民币。 同日，A公司向B公司出具财务顾问服务确认函，确认B公司履行完毕财务顾问协 议项下的所有义务。2016年8月9日，A公司与B公司签订抵押合同，B公司授权A公司将主合同约 定的租赁物作为抵押物抵押给B公司，用于担保A公司履行主合同义务。2016年8月9日，C公司与B公司签订抵押合同，将其名下两宗地块使用权抵押 给B公司，用于担保A公司履行主合同义

3、务，该抵押合同在公证处作了强制执行公正。同 日，A公司与C公司向B公司出具承诺函，承诺将C公司名下两宗地块使用权在上述抵押合同签订后45个工作日内解除其上已存抵押后与B公司办理抵押权登记。2016年8月9日，A公司与B公司签订质押合同，A公司将持有的D公司的100% 股权出质给B公司，为A公司履行主合同义务提供担保，该质押合同在公证处作了强 制执行公证。同日，D公司与B公司签订国药批文质押合同，D公司将其持有的两项国 药批文质押给B公司为A公司履行主合同义务提供担保。2016年8月9日，D公司及其法定代表人甲分别与B公司签订保证合同，为A公 司履行主合同义务提供连带责任担保，上述保证合同均在公

4、证处作了强制执行公证。2016年8月9日，D公司及其法定代表人甲分别与B公司签订保证合同，为A公 司履行财务顾问协议义务提供连带责任担保。2016年8月11日，A公司向B公司出具租赁物接受书，确认主合同项下的全部 租赁物A公司已经接受完毕。此后，A公司仅收到B公司扣除900万元财务顾问费后的1000余万元款项，其余4000 万元（应于2016年10月10日支付）B公司以A公司未履行支付4000万元款项的条件（未 提供相应抵押物）为由不予支付。双方遂产生争议！ 法律分析:一、售后回租与其他融资方式的相似与区别金融租赁管理办法第五条规定：“本办法所称售后回租业务，是指承租人将自有 物件出卖给出租人

5、，同时与出租人签订融资租赁合同，再将该物件从出租人处租回的融资 租赁形式。售后回租业务是承租人和供货人为同一人的融资租赁方式。”最高人民法院 关于审理融资租赁合同纠纷案件若干问题的规定第二条的规定，也认可了售后回租的融 资租赁模式。在实践中，该种融资方式与传统的抵押贷款，以及新型的让与担保贷款均容 易产生混淆。贷款通则第八条规定：“抵押贷款，系指按中华人民共和国担保法 规定的抵押方式以借款人或第三人的财产作为抵押物发放的贷款。”售后回租与抵押贷款 定义虽然不同，但从形式来说，并无多大区别。售后回租筹资方式采用：资产转让、放款、 还款、资产回购；抵押贷款流程采用：资产抵押、放款、还款、抵押撤销。

6、两者均有资产 作融资的保证。售后回租中承租人支付租金等于支付贷款的利息或本息，所支付的租金抵 补了出租人的全部投资，相当于借款人始终背负银行负债。可以说售后回租和银行抵押贷 款一样反映了两者的债权债务关系。因此，在实践中很容易令人混淆。但就其实质来讲，两者的区别还是非常的明显：1、法律关系不同售后回租关系的建立有两个合同、三个当事人。即采购和租赁两个合同，涉及供应商、 出租人和承租人三方（回租业务中承租人与供应商是同一人）。而抵押贷款中有贷款合同 和抵押合同，涉及的各方主体是借款人、贷款人、抵押人（借款人与抵押人有可能为同一 人）。2、让渡的标的物的不同融资租赁和信贷都是有相同的时间期限，有价

7、出让标的物的使用权。但租赁出让 是物（多为有形的机器设备），信贷出让的是现金。3、租赁物与抵押物的所有者不同租赁物的所有权归债权人（出租人），回租的标的物虽然在出售前和租赁期内都 在承租人手中，但他已将该物的所有权通过出售行为转让给出租人，承租人只因租赁关系 而享有该设备的使用权。而贷款抵押物的所有权（及使用权）仍属原所有者（即抵押人）， 设置抵押只是使债权人享有该物品的优先受偿权，抵押期内的所有权不归债权人，而归债 务人。4、会计核算不同抵押物在抵押人（往往是债务人）的资产负债表上反映，由抵押人计提折旧，管 理资产。融资性租赁物在出租人（债权人）的资产负债表上反映，由出租人计提折旧，管 理资

8、产。5、偿还的资金来源、税赋的不同租赁费直接作为经营费用，在成本中列支。而归还贷款的资金来源只能是折旧和税后 利润。正因为租赁还租的会计处理方法不同，租赁才具有延迟纳（所得）税的功能。6、物的处置程序不同承租人违约（不付租金），出租人可中止租赁关系，直接收回租赁物。而贷款人 违约（不归还贷款），债权人要获得抵押物偿债，只要债务人有异议，还须经过诉讼程序， 才能处置抵押物。7、租赁物和抵押物灭失后的处理不同租赁物灭失，除保险责任外，出租人可追究承租人善良管理责任。而抵押物灭失， 债权人可要求债务人重新设置抵押或担保，否则可中止借贷关系，收回债权。二、融资租赁合同的认定（一）租赁物所有权的取得，是

9、融资租赁的前提条件最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释第一条规定，“人民法院应当根据合同法第二百三十七条的规定，结合标的物的性质、价值、租金的构 成以及当事人的合同权利和义务，对是否构成融资租赁法律关系作出认定。”中华人民 共和国合同法第二百三十七条规定，“融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租 赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。”根据 上述法律规定，融资租赁涉及出租人、承租人、出卖人三方主体，包含买卖和租赁两个合 同关系，即出租人的“融物”和承租人的“融资”两个方面。在承租人通过融物而实现融 资租赁的过程中，租赁物的买卖是不可缺

10、少的环节。最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件若干问题的规定第二条的规定，承 租人将其自有物出卖给出租人，再通过融资租赁合同将租赁物从出租人处租回的，人民法院 不应仅以承租人和出卖人系同一人为由认定不构成融资租赁法律关系。根据上述法律条款 的规定，承租人和出卖人可以为同一人，即融资租赁可以为两方主体，司法实践中，这种 交易模式也被称为售后回租，但从上述法律条款也可以看出，即使是两方主体，租赁物的 买卖关系即出租人的“融物”过程也是必需存在的要素，也就是一定要存在买卖租赁物的 行为，因为没有买卖行为的发生，租赁物的所有权不会变更给出租人，那么作为仅有两方 主体的融资租赁，承租人实际上为租赁物

11、的所有人，当然可以使用其所有的物，客观上不 会存在租赁该物使用权的问题，也就不存在回租的情形，因此，不发生买卖关系的所谓融 资租赁是一个悖论，不应被认定为上述法律规定的融资租赁关系。根据上述法律条款及分析，不论是三方主体，还是两方主体，认定融资租赁行为的要 素应包括买卖行为（出租人“融物”）和租赁行为两个方面，缺一不可，买卖关系是租赁 的前提条件，没有买卖就没有融资租赁。（二）融资租赁合同（回租）的性质认定A公司与B公司签署的融资租赁合同（回租）及该合同履行过程中，并无租赁物 的买卖，没有发生“融物”的行为。1、融资租赁合同（回租）第二条虽然约定了关于租赁物的购买的相关条款，但 该条关于拟购租

12、赁物的价款支付不符合法律的规定和买卖交易习惯。合同法第一百三 十条规定，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。最 高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释第一条规定，人民法院 应当根据合同法第二百三十七条的规定，结合标的物的性质、价值、租金的构成以及当事 人的合同权利和义务，对是否构成融资租赁法律关系作出认定。主合同第二条的价款支付 约定，要求A公司为还没发生的融资租赁行为提供担保后才进行支付，颠倒了出租人先“融 物”后出租的先后顺序，并且为A公司设置了不符合买卖交易习惯的义务，使该买卖交易 行为价款支付部分难以履行。同时，结合租赁物的价值，交易习惯

13、中也不存在因没有担保 就极大的减少买卖标的物已确定的对价（自6000万元减至2000万元）的情形，一般来说， 标的物没有毁损灭失，其确定的价值也不应减损。因此，从租赁物的价值及主合同为A公司设置的义务上来看，B公司要去A公司提供 相应抵押物之后才将租赁标的价格确定为6000万元，未提供相应抵押物则将租赁标的确定 为2000万元。这种情形，更符合抵押贷款的特征，该协议性质很难应被认定为借贷协议。2、融资租赁合同（回租）第三条虽然约定了关于租赁物的交付，但根据其约定 及履行过程来看，A公司从未向B公司交付过租赁物，B公司也未在租赁物上进行贴标，2016 年8月9日A公司与B公司签订的抵押合同载明：

14、“B公司授权A公司将主合同约定 的租赁物作为抵押物抵押给B公司”，也证明B公司没有取得过租赁物的所有权。物权 法第23条规定“动产物权的设立和转让，自交付时发生效力”，主合同约定的租赁物是 机器设备及相关仪器等动产，根据上述法律规定，没有交付不发生物权的转移，也就是说 B公司自始至终都没有取得租赁物的所有权，双方的买卖行为没有履行，B公司没有融到物， 那么，B公司如何将不是自己所有的租赁物租给A公司？综上，从主合同约定的租赁物购买、交付条款及实际履行情况来看，A公司与B公司 并不存在关于租赁物的买卖关系，租赁物的所有权没有发生过转移，B公司从未取得过租 赁物的所有权，其权利一直在A公司处，所谓

15、的租赁物接受书中所载的从B公司接受 租赁物的情况不可能发生。根据上述分析，A公司与B公司签署的融资租赁合同（回租） 名为融资租赁合同，但仅进行了 “融资”，而没有“融物”，故可以认定名为融资租赁， 实为企业间的借贷。当然，司法实践中，法院对回租式融资租赁的认定因承办法官对法律认识及其自由裁 量权的运用不同而判决迥异，我们通过检索已发生的案例发现目前法院对回租式融资租赁 的认识不断深入，不再片面的以合同形式为依据就武断的认定融资租赁关系，最高人民 法院关于审理融资租赁合同纠纷案件若干问题的规定的相关规定逐渐的真正成为该类案 件的判决依据。（三）名为融资租赁，实为企业间借贷的法律后果根据最高人民法

16、院关于审理融资租赁合同纠纷案件若干问题的规定第一条的规定， 对名为融资租赁合同，但实际不构成融资租赁法律关系的，人民法院应按照其实际构成的 法律关系处理，因此，A公司与B公司签订的融资租赁合同（回租）公司可能按实际 法律关系即企业间的借贷关系处理。1、关于企业间的借贷合同效力的认定根据最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定的相关规定， 企业间的借贷，属于民间借贷。这种规定打破了我国实行的严格的金融监管制度，认为借 贷双方均为法人、其他组织的借贷行为违反了国家金融监管，上述司法结束有条件的认可 法人之间、其他组织之间以及它们相互之间所订借贷合同的效力。根据上述司法解释的规定，对于被认定为借贷合同的融资租赁交易，如果符合规