美国“公司”(Company)的主要经营组织形式及法律特征分析

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1、“pany的主要经营组织形式及法律特征分析“corporation 与“pany在我国虽然都被翻译为“但它们在英文中却是两个完全不同的概念。“Corporation是一个实体具有的法律人格类似于“法人的概念。而“pany的根本意思是“伙伴、“同伴并不带有实体的含义因此不是一个特定的法律术语只是“企业的统称。 因此一个经济组织在其名称中带有“pany一词并不意味着它就是我们通常理解的公人。 各州的公各不一样一般要求选定一个法定注册。对于跨州经营的大来说可以在营业的任何一个州注册然后再在其他各州以外来foreign corporation的身份申请营业答应。因为特拉华州的公和法庭比拟完善所以许多跨

2、州的大选择在特拉华州注册。 选定注册地点之后就要根据pany的不同形式来选择相应的格式注册。 在翻开任何一家报纸或在公共场所,随时可见各种的广告辅天盖地,但不“pany,无非有种形式:,全称为,全称为 。按照严格规定,应当这样解释:属独资 或合伙,属于股份,属于独资或合作股份。 本文将分别讨即“pany的这几种主要经营组织形式及法律特征分析。 一 合伙 ?统一合伙法Uniform Partnership Act?规定合伙是指两个或两个以上的人以营利为目的、而以共同所有人的身份经营一项商业的社团。根据某州成文法或者根据某权利而不是该州权利所采用的法而形成的社团不是?统一合伙法?意义上的合伙除非该

3、社团在该州采纳本法之前已经成为一个合伙。 按照的法律规定,以独资、合伙、合作方式成立的只交美元注册费。成立合伙一般要经过以下几个步骤： 1、的形式是普通合伙还是有限合伙咨商签署合伙协议； 2、在地方处就两个或两个以上合伙人已经签署、认可和了的合伙声明记录备案； 3、按州法律的规定向州或郡提供有关合伙情况的； 4、按州法律规定提供合伙、主要经营场所以及委任的 合伙代理人等情况； 5、提出注册申请； 6、获取地方经营执照； 7、按照联邦和州的税务要求做好严格的财务帐本和记录特别注意每一个合伙人各自份额的收入或亏损的税收影响。 合伙之于的不同在法律责任承当上。合伙人的错误行为约束合伙 因为一合伙人在

4、执行合伙事务的通常过程中或与其共同合伙人的职权有关的错误行为或不作为而导致对非合伙人的其别人的损失或伤害或引起处分那么合伙与做出上述错误行为或不作为的合伙人承当一样程度上的责任。合伙必须赔偿以下损失：a当在其明示权限范围内行事的一合伙人承受了第三人的金钱或其他财产并对其滥用；以及b合伙在其存续间承受了第三人的金钱或其他财产而合伙人在上述被接收的金钱或其他财产处于合伙的保之下时对其加以滥用。 所有合伙人都必须对a根据本法第十三条和第十四条对合伙提起指控的任何事承当连带和个人责任；(b)合伙的所有债务和义务负连带责任；但是一合伙人可能为履行一项合伙合同而承当个人责任。 合伙相比于的一个显著优势表达

5、在税法上。税法对合伙的纳税给予优惠明确合伙不是的纳税主体合伙企业本身不必交纳企业所得税。 1978年再次进展了税收制度的调整将资本利得税从49.5降为28。 它的营业税一般占营业额的 。 二 股份 股份是最普遍的形式据统计,股份制的占总数的,其余的为独资或合资合作。 股份有大有小,假如翻开?今日US today?报刊登载的广告,可能有资本几千美元的小,也有上千亿美元资本的大。 认为股份具有以下权利和特征：起诉和被起诉购置、持有和卖掉资产为消费者制造和销售如那么受到审查和处分制裁。 相比于合伙股份有很多优点：有限的义务是突出的特点；具有性和延续性当创立人退休或亡后仍可长开展下去；股份在筹集资金方

6、面相对容易通过出售股票可以扩大者的数量。但是股份这种形式也有缺乏之处：所有权很容易转换是股份最重要特点这就引起了经营理方面的复杂化；组织一个股份比组织一个独资企业或合伙要花更多的钱同其他形式比拟股份要受到更多的限制；股份得以推行的障碍是双重纳税义务除了个人所得税外股票持有者还要交纳个人红利的税款。 各州对股份的规定不尽一样做出在何地创立这样的几乎与是否创立这样的的一样复杂所幸的是在一个州登记注册之后在的其他各州都可以得到成认。当然也有部州为股分的跨界经营设置了一些条件。 大多数股份将总部设在一个州而将营业部门设在另外一个州。在创立股份步骤一般包括: 1、 根据各州对股份的规定准备和签署章程内容

7、主要有、的宗旨、权利分配、额定资本、指定的代表人； 2、 向州务卿提交章程和其它相关以供有关方面进展法律审核和备案另外要缴付规定的手续费 ； 3、准备和签署章程和其他有关的机构比方官 员的选举、股票的发行以及重要协议和合同受权等。 4、从联邦和州理机构获得有关答应证或登记豁免资格； 5、假设打算将来以章程规定名称以外的名称转让其生意需提出拟议中的生意名称的申请； 6、获得地方经营答应； 7、按照联邦各州的商务和税务 要求做好严格的财务帐本和记录其中包括会议记录册。 在公对股份的根本分类是公众与封闭(close corporation)。前者意在公开资本上融资后者主要为家族企业或小企业采用法律规

8、定其股东人数在35-50人之间。 的大中型如波音、通用汽车、德州仪表、等都是股份。它的权利机构是,实行董事长负责制,然后由董事长聘任总经理,总经理聘任副。股份制的董事长位置是由股份的数量所的,一般一股一票,谁的股多谁就当董事长。还有一种情况是大家办,为防止夺利,由讨在外面聘请懂经营、会理的能人任董事。 例如著名的福特汽车董事就没有福特本身的人员。的消费经营、开发、人事财务、高级理人员全部外聘。年福特曾聘请麻理工学院院长为客座董事,他仅每年的车马费就高达万美元。 受到法律制较少的封闭其经营也必须遵守公的一些根本规那么如的设置事务的程序等等否那么就可能导致“揭开的面纱。 三专业效劳 通常来说合伙的

9、单一税制是其相比于的一个显著优势但是在二次大战后建立的雇员退休福利方案中合伙这种组织形式却暴露出较大优势。因为为雇员拨付的退休金准备一方面在的所得税前扣除另一方面也不计入雇员的应税收入的理层在税法上也被视为雇员。但是在合伙的情形下由于只有合伙人一个环节的所得税而且合伙人在税法上不视为合伙的雇员因此合伙为合伙人拨备或建立的退休金准备无法在税前抵扣只能全部计入合伙人个人所得税的应税税基。这引起了包括会计师、律师、医生在内的专业人士的强烈不满。他们在一些州推动州议会通过立法答应专业人士组建专业效劳(professional corporation,P.C.)或“专业效劳结合体(professiona

10、l serviceassociation)而合伙人那么转变为的雇员。 组建专业效劳的只能是那些需要获得州执业牌照的专业人士如会计师、律师、建筑师、师、整骨师、内科医师、外科医师、验光师、牙医、足病医师、手足病医师、兽医等。例如律师协会的?职业行为模范守那么?Model Rules Professional Conducts及其前身?职业责任模范?Model Code of Professional Responsibility和?职业道德?Canons of Professional Ethics要求律师只能组成执业律师全资所有的合伙或专业效劳效劳。 公会在其?专业效劳补充立法范本?第34条中

11、建议采纳以下条款：(a)受聘于本州或外州的专业效劳提供专业效劳的任何人应当对其个人参与的忽略、行为或不行为承当个人责任如同他是一个一人的业主一样。但是除非他同时负有选派、监视或者配合其别人工作之职责否那么他不对其别人的上述行为承当个人责任。(b)本州或外州的专业效劳应对其雇员在正常业务范围内的行为以及其他外表看来是代表行事的行为承当责任。备选条款1(c)除律另行规定否那么一个专业效劳股东的法律责任范围不大于一个普通股东按照?商业示范法?应承当的责任；备选条款2(c)除律另行规定否那么在一个专业效劳按照上述(b)款承当责任的情形下每个股东都应当对的债务承当个人连带责任如同一个合伙人对合伙债务的责

12、任一样。备选条款3(c)当一个专业效劳按照上述(b)款承当责任时每个股东都应当对的债务承当个人连带责任如同一个合伙人对合伙债务的责任一样除律有 另行规定；或者按照本条(d)款的规定为专业责任提供了担保且有关的债务在担保的合理界限内。 税务在1969年成认了这类专业性的效劳在税法上的纳税人地位。 于是各州仓促通过专业效劳立法合伙人获得雇员的地位以抵扣合伙为合伙人拨备的退休。 1982年国会统一了与各类非企业在拨备退休金准备问题上的税收待遇从根本上消除了设立专业效劳的在税收上的优势。 上立法者并无意在商业组织法方面创设一种新的形式也没有考虑专业效劳所特有的、但在一般商业公中不会涉及的问题。例如专业

13、效劳是否应当有业务范围限制?专业是否可以吸纳非专业人士作为出资人?假如不行当一个专业人士股东去世时其股份如何处理等等。 在这样一种背景下人们开场考虑是否可以直接改革合伙或制度创设出一个有限责任或有限责任合伙来交融合伙与各自的长处？ 四 有限责任 在专业人士的大力推动下1977年怀俄明州公布了第一个?有限责任公?答应一个或一个以上的人(包括法人)设立有限责任 从而在企业组织法律制度中增加了一个新的概念有限责任(limited liabilitypany,简称为LLC)。 有限责任的重要特征就是所有人都只以其在直接的数额为限对的债务负责。 但是也有微小的例外。例如在早银行业州法有时要求银行的股东以

14、其出资额的两倍为限对银行的债务负责也就是说股东不仅可能失去他们在银行的初始还可能以个人财产对等于其初始数额的银行债务负责。 与我国以及绝大多数西方?公?上的“有限责任的概念完全不同法下的“有限责任糅合了的性与合伙的灵敏性双重优点既保持了出资人对债务的性同时又在事务理方式上拥有多种选择 因此被公认为是一种受到法律限制最少的组织形式最合适小企业的需要。 例如有限责任公Uniform Limited Liability pany Act (1996)规定成员对债务承当有限责任但假如成员在章程中作出选择也可以承当无限责任；可以采取合伙式的成员经营(membermanagement)的方式也可以采取式的

15、经理经营(manager management)的方式甚至可以采用类似于我国承包制的信托理方式；成员对债务依法享有的有限责任保护不因未遵守一般应遵守的法定程序而丧失等等。 1988年税务当裁决有限责任在符合某些条件时可以免纳所得税从而消除了有限责任税法地位的不确定性。 这一组织形式迅速在各州蔓延开来成为新设企业中最流行的组织形式。 然而有限责任并没有真正成为职业组织的新宠。一方面专业人士长以来习惯合伙经营下个人形象的塑造对化仍然有一些排挤心理 ；另一方面有限责任作为一种全新的企业形式如此宽松的法律规那么终究会产生后果尚无多少判例可资借鉴缺乏普通合伙或组织形式的明确性和可预见性。尤其是采纳经理经营方式的有限责任其成员的权益转让很可能被视为法上的“合同 从而触发监机构的干预这更专业人士望而却步。 尽如此有限责任这一新的组织形式给人们观念上的冲击是宏大的它标志着长以来被人们视为不可进犯的一些法律原那么动摇了传统、合伙形式之间差异不再被视为不可逾越的鸿沟。 五、有限责任合伙