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1、南开大学21春民法总论离线作业1辅导答案1. 当代中国的法律渊源，不包括( )。 A.某自治区的地方性法规 B.某自治县的自治条例 C.某直辖市的当代中国的法律渊源，不包括( )。A.某自治区的地方性法规B.某自治县的自治条例C.某直辖市的自治条例D.某直辖市的地方性法规参考答案C2. 商标评审委员会作出的争议裁定为终局裁定，裁定书一经作出，立即发生法律效力。( )商标评审委员会作出的争议裁定为终局裁定，裁定书一经作出，立即发生法律效力。()正确3. 论述国际私法上意思自治的适用范围和发展趋势。论述国际私法上意思自治的适用范围和发展趋势。正确答案：(1)意思自治原则的概念 rn意思自治原则(t
2、he doctrine of the autonomy of the parties)是国际私法确定合同准据法的一项基本原则即当事人通过协商自行选择合同所应适用的法律。这一原则最早由法国著名法学家杜摩兰提出。rn(2)当事人意思自治的适用范围rn当事人选择法律的方式 选择法律的方式通常涉及明示选择和默示选择的问题。明示选择是指当事人在缔约之前或争议发生之后以文字或口头明确作出选择法律的意图。默示选择是指当事人实际上也选择了法律但是由于某种原因没有明确表达出选择法律的意图。rn选择法律的范围 rn当事人选择法律的范围问题主要涉及当事人选择的法律是否包含冲突法和当事人选择的法律是否应当与合同有客观
3、联系。 rn以英国为代表的大多数国家不要求选择的法律与合同有客观联系。国际性合同复杂多变内容不一如果限制当事人只能选择与合同有实际联系的国家的法律不仅在理论上难以自圆其说且实际上当事人选择与合同无实际联系的法律很可能就是双方当事人共同熟悉的法律或者是最先进的法律因此我们没有理由拒绝承认当事人的这种选择。rn对意思自治的限制 目前当事人意思自治原则已为世界各国所普遍接受但同时各国也都在立法上设置种种条件对其加以限制包括：rna当事人选择法律只能在特定国家的任意法范围内进行。rnb当事人选择法律必须是“善意”的并不得违背公共秩序。rnc当事人选择法律必须有合理的根据。rn几种特殊合同对意思自治原则
4、的限制 rn为保护处于弱势地位的一方当事人的合法权益针对某些合同有些国家会对当事人选择法律施加限制或者予以禁止。一般包括以下合同：雇佣合同、消费合同、有关不动产合同。rn(3)意思自治原则的发展趋势 由于意思自治原则充分尊重了当事人的意愿这一原则的适用有利于当事人预见法律行为的后果和维护法律关系的稳定性；由于当事人在缔结合同时就约定了一旦发生争议应该适用的法律有利于争议的迅速解决。所以意思自治原则的适用范围逐渐由合同领域扩展到侵权、物权、婚姻家庭等领域。 rn我国涉外民事关系适用法在婚姻家庭关系、物权关系、侵权关系等方面体现了该原则的发展趋势。例如第24条规定“夫妻财产关系当事人可以协议选择适
5、用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律。当事人没有选择的适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的适用共同国籍国法律。”第38条规定“当事人可以协议选择运输中动产物权发生变更适用的法律。当事人没有选择的适用运输目的地法律。”第44条规定“侵权责任适用侵权行为地法律但当事人有共同经常居所地的适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后当事人协议选择适用法律的按照其协议。”(1)意思自治原则的概念意思自治原则(thedoctrineoftheautonomyoftheparties)是国际私法确定合同准据法的一项基本原则,即当事人通过协商自行选择合同所应适用的法律。这一原则最早由
6、法国著名法学家杜摩兰提出。(2)当事人意思自治的适用范围当事人选择法律的方式选择法律的方式通常涉及明示选择和默示选择的问题。明示选择是指当事人在缔约之前或争议发生之后,以文字或口头明确作出选择法律的意图。默示选择是指当事人实际上也选择了法律,但是由于某种原因没有明确表达出选择法律的意图。选择法律的范围当事人选择法律的范围问题主要涉及当事人选择的法律是否包含冲突法和当事人选择的法律是否应当与合同有客观联系。以英国为代表的大多数国家不要求选择的法律与合同有客观联系。国际性合同复杂多变,内容不一,如果限制当事人只能选择与合同有实际联系的国家的法律,不仅在理论上难以自圆其说,且实际上当事人选择与合同无
7、实际联系的法律很可能就是双方当事人共同熟悉的法律,或者是最先进的法律,因此我们没有理由拒绝承认当事人的这种选择。对意思自治的限制目前当事人意思自治原则已为世界各国所普遍接受,但同时各国也都在立法上设置种种条件对其加以限制,包括：a当事人选择法律只能在特定国家的任意法范围内进行。b当事人选择法律必须是“善意”的,并不得违背公共秩序。c当事人选择法律必须有合理的根据。几种特殊合同对意思自治原则的限制为保护处于弱势地位的一方当事人的合法权益,针对某些合同,有些国家会对当事人选择法律施加限制或者予以禁止。一般包括以下合同：雇佣合同、消费合同、有关不动产合同。(3)意思自治原则的发展趋势由于意思自治原则
8、充分尊重了当事人的意愿,这一原则的适用有利于当事人预见法律行为的后果和维护法律关系的稳定性；由于当事人在缔结合同时就约定了一旦发生争议应该适用的法律,有利于争议的迅速解决。所以意思自治原则的适用范围逐渐由合同领域扩展到侵权、物权、婚姻家庭等领域。我国涉外民事关系适用法在婚姻家庭关系、物权关系、侵权关系等方面体现了该原则的发展趋势。例如,第24条规定,“夫妻财产关系,当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律。当事人没有选择的,适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法律。”第38条规定,“当事人可以协议选择运输中动产物权发生变更适用的法
9、律。当事人没有选择的,适用运输目的地法律。”第44条规定,“侵权责任,适用侵权行为地法律,但当事人有共同经常居所地的,适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后,当事人协议选择适用法律的,按照其协议。”4. 下列各项属于孳息的是( )。A.树上的果树B.未收割的庄稼C.银行存款的利息D.供热管道输送的热力参考答案：C5. 因标的物的从物不符合约定被解除的，解除的效力不及于主物。( )A.错误B.正确参考答案：A6. 根据合同法的规定，下列各项中，属于合同成立的情形有( )。A.甲向乙发出要约，乙作出承诺，该承诺除对履行地点提出异议外，其余内容均与要约一致B.甲、乙约定以书面形式订立合同，但在签订书
10、面合同之前甲已履行主要义务，乙接受了履行C.甲、乙约定采用合同书形式订立一合同，但在双方签章之前，甲履行了主要义务，乙接受了履行D.甲于5月10日向乙发出要约，要约规定承诺期限截止至5月20日，乙于5月28日发出承诺信函，该信函5月30日到达甲参考答案：BC7. 根据合伙企业法的有关规定，下列有关合伙企业的说法正确的是( )。 A经2/3以上的合伙人同意，合伙人可以劳根据合伙企业法的有关规定，下列有关合伙企业的说法正确的是()。A经2/3以上的合伙人同意，合伙人可以劳务形式出资B入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务不承担连带责任C退伙人对其退伙后合伙企业的债务不承担连带责任D合伙人之间约定的合
11、伙企业亏损的分担比例对合伙人和债权人均有约束力C8. 有限责任公司设董事会的，其成员为( )。 A313人 B39人 C515人 D519人有限责任公司设董事会的，其成员为()。A313人B39人C515人D519人A9. 下列属于基本审判程序的有( )。 A第一审程序 B第二审程序 C审判监督程序 D简易审判程序下列属于基本审判程序的有()。A第一审程序B第二审程序C审判监督程序D简易审判程序AB10. 刑法就是规定犯罪、_和_的法律。刑法就是规定犯罪、_和_的法律。参考答案：刑事责任;刑罚11. 设立仲裁委员会，应向( )司法行政部门登记。 A国务院 B当地 C省级 D县级设立仲裁委员会，
12、应向()司法行政部门登记。A国务院B当地C省级D县级B12. 依据法律，下列项目必须进行招标的是( )。 A所有大型工程项目 B全部或者部分使用国有资金或者国家投资的依据法律，下列项目必须进行招标的是()。A所有大型工程项目B全部或者部分使用国有资金或者国家投资的项目C使用国际组织贷款、援助资金的项目D关系社会公共利益的项目BCD在中国境内，大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公共安全的项目；全部或者部分使用国有资金投资或者国家投资的项目；使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目，其勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标。据此，选项B、C、D是
13、正确的。13. 分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的十分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。( )A.正确B.错误参考答案：B14. 瓦特是大发明家，而瓦特未受过高等教育，所以，有些大发明家未受过高等教育。瓦特是大发明家，而瓦特未受过高等教育，所以，有些大发明家未受过高等教育。正确答案：MAPMASSIP第三格的AAI式。MAPMASSIP,第三格的AAI式。15. 张某将李某打伤，张某的打人行为是一种民事法律事实。( )A.正确B.错误参考答案：A16. 代理是指代理人以代理人的名义，在代理权限内与第三人(又称相对人)为法律行为，其法律后果直接由被代理人承受的
14、民事法律制度。( )A.正确B.错误参考答案：B17. 个人取得稿酬收入，其应纳税所得额可减按70%计算个人所得税。( )个人取得稿酬收入，其应纳税所得额可减按70%计算个人所得税。()答案错误 解析个人取得稿酬收入，按应纳税额减征30%，即只征收70%的税额，注意不是应纳税所得额。 18. 判断：死刑复核程序是死刑案件的必经程序。(西南政法2006年研)判断：死刑复核程序是死刑案件的必经程序。(西南政法2006年研)正确答案：这种说法是正确的具体分析如下：死刑复核程序是人民法院对判处死刑的案件进行复查核准应遵循的一种特别程序。死刑是剥夺犯罪分子生命的刑罚是刑法所规定的各种刑种中最严厉的一种被称为极刑。我国法律一方面把死刑作为打击犯罪、保护人民的有力武器另一方面又强调严格控制死刑的适用因此除在实体法中规定死刑不适用于未成年人、怀孕妇女等限制性要求外还在程序法中对判处死刑的案件规定了一项特别的审查核准程序死刑复核程序。根据法律规定和司法实践经验死刑复核程序的任务是由享有复核权的人民法院对下级人民法院报请复核的死刑判决、裁定在认定事实和适用法律上是否正确进行全面复查依法作出是否核准死刑的决定。因此对死刑案件进行复核时必须完成两项任务：rn(1)查明原审裁判是否确实、充分罪名是否准确量刑(死刑、死缓)是否适当程序是否合法
