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1、word 并购中的尽职调查律师操作指引一引言1为充分发挥律师在企业并购中从法律上发现风险、判断风险、评估风险的独特作用，引导律师高效、高质地完成企业并购的尽职调查，依据中华人民某某国律师法、律师职业道德和执业纪律规X和相关法律、法规、规X性文件的规定与律师行业公认的律师执业准如此、惯例制定本指引。2本指引是为了规X律师事务所和律师从事企业并购之尽职调查法律业务的执业行为，保证尽职调查的质量、效率，并明确执业责任。二根本规X1律师应当严格遵守法律、法规与规X性文件的规定，遵守律师执业道德和执业规X，诚实守信、勤免尽职、审慎严谨。2律师应严守所知悉的委托人、目标企业与执业中所知悉的其他相关方的商业
2、秘密，并不得利用所知悉的商业秘密为律师本人、律师事务所与其他人谋取利益。3律师从事企业并购的尽职调查法律业务应当具备相应服务的专业能力，包括必备的法律专业素质与企业并购运作、财务会计、企业管理、劳动人事等方面的根底知识。4律师从事企业并购的尽职调查法律业务应当在委托人授权X围内依照本指引的要求，不受其他单位或个人的影响和干预，独立工作，维护委托人的合法权益。5律师事务所承受委托后应指派具备要求的律师承办，实习律师含助理律师或律师助理或其他辅助人员不得独立承办，但可协助律师完成相关的工作。6律师从事尽职调查法律业务，不得有如下行为：严禁建议或协助委托人或目标企业从事某某活动或实施虚构事实的行为，
3、只能对委托人要求解决的法律问题进展法律分析和评估，并提出合法的解决方案。严禁亲自与协助或诱导委托人弄虚作假，伪造、变造文件、资料、证明等。严禁向委托人与监管、审批机构等提供律师经合理慎重判断怀疑是伪造或虚假的文件、资料、证明等。7对于委托人要求提供违反法律、法规、规X性文件与律师职业道德和执业纪律的服务，律师事务所与律师应当拒绝并向委托人说明情况。8律师事务所和承办律师应如实、准确、完整地向委托人披露尽职调查所获得的信息，并做出适当的法律分析与评估，不得故意隐瞒、遗漏主要信息或做虚假陈述。9律师应当与注册会计师、资产评估师等密切配合，通过专业分工协作和充分的业务沟通，共同保障受托法律业务的顺利
4、进展。10律师事务所应当建立健全项目管理制度，调查所取得的文件、资料、证明的分类归档与查阅制度，尽职调查报告、法律意见书等法律文件制作的内部审核制度，以与内部质量保障制度。11律师应当与时、准确、真实、完整地就工作过程中形成的工作记录，在工作中获取的相关文件，会议纪要、谈话等资料制作工作底稿。12律师应当对承办尽职调查业务过程中重要的往来电子和电子版式的法律文件进展书面备份。13如涉与其他司法管辖区域的尽职调查与法律分析与评估等法律事务，律师事务所和承办律师可以建议委托人聘请在该司法管辖区域具备相应资格，且在特定的业务领域具有相应的经验和能力的境外律师事务所和律师提供服务。三尽职调查的程序之一
5、-承受委托1律师承办尽职调查法律业务必须经由其所在的律师事务所统一承受委托，统一指派。律师个人不得以任何形式或名义私自承受委托。2律师事务所可以单独就尽职调查法律业务承受委托，也可以在承受其他法律业务的委托中包括尽职调查的服务，或所承受的其他法律业务委托中必然连带产生尽职调查的法律服务内容，或尽职调查为完成所受委托法律服务的前置程序。3律师事务所应就委托进展尽职调查的目的、目标企业的根本情况、服务内容等与委托人进展充分的沟通，并做出能否承办与是否承受委托的决定。4律师事务所同意承受委托的，应由律师事务所负责人或授权代表签订委托合同、办理委托手续。承受委托后，如无正当理由，律师事务所不应中途解除
6、委托。5委托合同的内容由律师事务所和委托人协商确定，并由双方签署并加盖公章。委托合同应必备的实质性内容为：承办律师、委托事项、服务X围、工作方式、工作成果的形式与交付、双方权利义务、服务期间、律师费用的数额与支付方式、违约责任、合同变更和解除、争议的解决。6律师事务所与律师可以在出现如下情况之一时拒绝或解除委托人的委托，但应书面告之委托人。委托人要求律师事务所或/和律师为其提供违反法律、法规和规X性文件规定的服务；委托人故意或重大过失地隐瞒重要事实或遗漏重大事实；委托人要求律师事务所或/和律师使用违反法律、法规和规X性文件规定的方法、手段为其提供法律服务；委托人利用律师提供的法律服务从事某某违
7、规活动；7律师事务所或/和律师拒绝解除委托后应与时整理案卷资料、文件和证明，并与时撰写项目总结报告后归档封卷。四尽职调查的程序之二-调查前的准备1律师事务所承受委托后要与时组成律师尽职调查工作小组，明确分工和责任，保证能依委托合同约定的时间展开工作。2承办律师应根据委托合同的约定、目标企业的具体情况制定工作方案，并与时与委托人通报。3承办律师应在正式开始工作前根据委托合同的约定、目标企业的具体情况拟就适用的调查提纲与问卷清单。4了解并购的目的、根本要求、目标企业出售的原因与最根本情况。五尽职调查的内容1.目标企业的主体资格、并购的授权与批准的审查1目标企业的设立审批、申请文件与登记文档、营业执
8、照、验资证明报告；2目标企业登记事项，历次变更、变动情况的合法合规性；3目标企业成立以来的合并、分立、变更与重大改组、重大投资行为；4目标企业年审情况与是否有影响目标企业合法存续的重大法律障碍，如吊销、注销；5目标企业经营中依法应取得的资质、认证、特别许可等是否已合法取得与是否仍合法有效；6本次并购交易是否已取得合法有效的授权和批准，对并购条件是否限制性要求。1目标企业当前的股权结构与合法性；2目标企业股权结构的变革过程与其合法性；3目标企业股权是否存在争议、混乱、矛盾与不清晰；4目标企业各股东出资是否符合在工商部门备案的章程的规定，包括：出资方式；出资比例与数额；是否有虚报注册资本或虚假出资
9、情况；出资是否被抽逃、挪用；用于出资的有形财产的权属；用于出资的有形财产是否经评估作价；用于出资的有形财产是否移交与过户；用于出资的无形资产的归属与权属证书；用于出资的无形资产的类别；用于出资的无形资产的剩余有效期；B11用于出资的无形资产评估作价；B12用于出资的无形资产移交与过户；B13有无出资争议，有无用于出资的有形、无形资产的权属争议，有无潜在出资诉讼或仲裁；B14用于出资的有形与无形资产是否被抵押、质押、目前状况；B15出资是否履行了法定手续。5目标企业对外投资情况包括：设立分公司情况；投资参股子公司情况、出资额、所占比例或股份；投资控股子公司情况、出资额、所占比例或股份。6目标企业
10、股本变动与相应合同、章程、决议、批文、变更登记情况；7目标企业与其关联企业的兼并、分立、合并、破产、清算情况。1章程内容的合法性、完整性，现行章程与曾生效的章程；2章程是否履行了必要的批准手续与是否在公司登记机构登记备案；3章程内容中是否有反收购条款，如有，如此查明具体内容；4章程内容是否有所变化、变化是否合法与是否履行了相应手续；5章程内容是否有超级多数条款，并评估其意义；6章程内容是否有董事会分期、分级选举条款，禁止更换董事条款，并评估其意义；7章程内容是否有特别授权条款，并评估其意义；8章程内容是否有特别程序条款，并评估其意义；9章程内容是否有影响企业并购的其他特别规定，如高薪补偿被辞退
11、的高管人员、股东权利计划等。1目标企业土地使用权性质、使用权归属与证书与实际是否相符；2目标企业房产权归属与证书与实际是否相符；3目标企业主要机械设备、设施的相对性与与实际是否相符；4目标企业专利类别、数量、权属、存续与剩余有效期；5目标企业商标类别、数量、适用大类、权属、存续；6目标企业类别、数量、权属、存续；7目标企业其他无形资产情况；8目标企业资产抵押、质押情况；9目标企业租赁的性质、类别、期限；10目标企业车辆类别、产权归属、年检、车况与使用年限、保险；11目标企业其他财产的清单、产权归属现状等；12目标企业财产保险情况；13目标企业经营性资产评估报告；14目标企业财务会计报表、资产评
12、估报告。1目标企业重大合同的主体与内容的合法性、有效性；2目标企业重大合同在目标企业控制权改变后是否仍然有效或合同约定是否产生变更；3目标企业重大合同中是否存在纯义务性条款或其他限制性条款；4目标企业重大合同有关解除、终止合同的约定对并购会产生何种影响；5目标企业对外担保合同的具体情况与主合同履行情况；6目标企业债权的性质、合法性、有效性、数量与实现债权的障碍；7目标企业债权质量状况；8目标企业债务性质，合法性、有效性，数量与履行情况；9目标企业债务偿还期限、附随义务与债权人对其是否有特别限制；10目标企业贷款文件、贷款数额、还款期、愈期利息与罚金情况；11目标企业外债情况、合法性、批文与登记
13、证明；12目标企业外债担保文件、履约保证书情况与批准登记手续；13目标企业资产抵押、质押清单与文件、债务履行情况；14目标企业负债是否已被追索、是否已被提起诉讼或仲裁、是否有潜在的重大诉讼或仲裁；15目标企业与分支机构、子公司财产保险情况包括保险人、险种、保额、有效期、保险X围、理赔额、正在进展与可能的保险索赔或争议。1目标企业是否有已发生法律效力的法院判决、裁定、调解书或仲裁裁决，案由、目标企业的地位与执行情况；2目标企业是否有正在进展的法律诉讼或仲裁，诉讼地位、仲裁地位与案由、可能的结果；3目标企业是否有潜在的重大诉讼、仲裁与其案由、地位与可能的结果；4目标企业是否有因为环保、税收、产品、
14、责任、劳动关系等原因而受到相应行政处罚、执行情况；5目标企业是否有因环保、税收、产品责任、劳动关系等原因而正在承受相应行政调查，调查进展情况与可能的结论和处罚结果；6目标企业是否有因环保、税收、产品责任、劳动关系等原因而被进展相应调查和处罚的潜在可能性，可能的结论与处罚结果；7目标企业正在进展的或已受到警告的政府调查国内外情况，有关文件，已做出的有强制力的决定、裁定、执行令等；8目标企业与他人自行和解、调解、协议取得或放弃的权利、主X、要求或禁止进一步行动的情况；9目标企业所收到的有关主X目标企业有专利、商标、著作权等侵权行为、不正当竞争和主X目标企业某某、违规的函件等。1目标企业内部结构关系；2目标企业内部相关职能部门与职能划分、相互关系、负责人情况；3目标企业内部治理结构设置、职能权限、相互关系、机构运行与负责人情况；4目标企业是否有企业办社会职能的机构、具体情况与经营运行和财产状况；5
