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1、司法考试刑法历年真题及解析2012年刑法真题答案及解析试卷二一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选 或不选均不得分。本部分含150题，每题1分，共50分。1. 老板甲春节前转移资产，拒不支付农民工工资。劳动部门下达责 令支付通知书后，甲故意失踪。公安机关接到报警后，立即抽调警力， 迅速将甲抓获。在侦查期间，甲主动支付了所欠工资。起诉后，法院根 据刑法修正案（八）拒不支付劳动报酬罪认定甲的行为，甲表示认 罪。关于此案，下列哪一说法是错误的？A. 刑法修正案（八）增设拒不支付劳动报酬罪，体现了立法服 务大局、保护民生的理念B. 公安机关积极破案解决社会问题，发挥了保障民生的作用
2、C. 依据刑法修正案（八）对欠薪案的审理，体现了惩教并举， 引导公民守法、社会向善的作用D. 甲已支付所欠工资，可不再追究甲的刑事责任，以利于实现良好 的社会效果【考点】拒不支付劳动报酬罪、社会主义法治理念【答案】D【解析】从题干信息需要判断：甲是否构成拒不支付劳动报酬罪， 甲有能力支付拒不支付且经劳动部门责令支付后逃避，符合拒不支付劳 动报酬罪的犯罪构成。AB项从法治理念的角度分析，均无不妥；C项 从法理学的角度分析，可以肯定结论正确。D项，对于拒不支付劳动报 酬罪的法定从轻量刑情节把握两点：（1）必须是起诉前支付拖欠工资 并依法承担赔偿责任；（2）可以减轻或免除处罚。对于第一点，从题 干信
3、息可以确认；对于第二点，减轻或免除处罚与不再追求刑事责任的 用语是不同的，减轻或免除处罚是以定罪为前提，而不追究刑事责任则 是不构成犯罪。所以D项说法错误，为正确答案。【辨析】解答本题主要还是从拒不支付劳动报酬罪的认定及处罚入 手，法治理念只是形式（不是直接考查对象）。另：依据题干信息，并 未交代造成严重后果，根据刑事诉讼法的相关规定属于自诉案件，如果 考生从这个角度分析，就与命题人设题思路岔开了，难以得出正确结论。2. 甲与乙女恋爱。乙因甲伤残提出分手，甲不同意，拉住乙不许离 开，遭乙痛骂拒绝。甲绝望大喊：“我得不到你，别人也休想”，连捅十 几刀，致乙当场惨死。甲逃跑数日后，投案自首，有悔罪
4、表现。关于本 案的死刑适用，下列哪一说法符合法律实施中的公平正义理念？A. 根据刑法规定，当甲的杀人行为被评价为“罪行极其严重”时， 可判处甲死刑B. 从维护刑法权威考虑，无论甲是否存在从轻情节，均应判处 甲死刑C. 甲轻率杀人，为严防效尤，即使甲自首悔罪，也应判处死刑立即 执行D. 应当充分考虑并尊重网民呼声，以此决定是否判处甲死刑立即执 行【考点】死刑、社会主义法治理念【答案】A【解析】死刑是刑罚种类一章中常考考点，对于死刑的存废、判处 也常常存有争议，对于类似的试题的解答，一定要找法律依据（法律条 文），不要屈从于个人观点或简单的给出唯一结论（从命题人设题角度 看，也只能依据法律条文才能
5、回避不必要的争议，符合司法部的设题要 求）。ABCD四个选项，只有A项表述与“死刑只适用于罪行极其严重 的犯罪分子”的法律条文表述一致，因此A项正确。【辨析】同样是一道披着法治理念外衣的刑法试题，真实考查对象 为死刑。死刑是近年学界热议的话题，也是司法实践中关注的焦点，其 存废、如何判处均各持己见。考生如果了解这个背景，结合司法部对命 题人的设题要求，就能从解题技巧上应答，既然选正确的，又要避免争 议，法律条文就是出题依据。3. 关于罪刑法定原则有以下观点： 罪刑法定只约束立法者，不约束司法者 罪刑法定只约束法官，不约束侦查人员 罪刑法定只禁止类推适用刑法，不禁止适用习惯法 罪刑法定只禁止不利
6、于被告人的事后法，不禁止有利于被告人的事后法下列哪一选项是正确的？A. 第句正确，第句错误B. 第句正确，第句错误C. 第句正确，第句错误D. 第句正确，第句错误【考点】罪刑法定原则【答案】C【解析】第一句说法明显错误，罪刑法定如果只约束立法者而不约 束司法者，就成为“纸面”的罪刑法定，没有任何意义了。第二句说法错 误，如果考生能够发散思维，联系到刑事诉讼法的相关规定就很容易判 断，行为人不构成犯罪，侦查阶段就应该不立案或撤销案件处理，判断 是否构成当然要遵循罪刑法定的原则。第三句说法错误，罪刑法定原则 有四个基本要求，即事前的、成文的、严格的、确定的。禁止类推是严 格的罪刑法定原则所要求的，
7、排斥习惯法是成文的罪刑法定所要求的。 第四句说法正确，属于事前的罪刑法定内容，也为曾经真题所考查的选 项，也是每个授课老师都会讲授的内容，很容易判断。综上，C项当选。【辨析】罪刑法定原则的理论上考查主要是围绕四个基本要求进行 设计选项的，考生要准确、全面把握。另：考生做题应发散思维结合相 关学科（特别是刑诉法、法理）进行，开阔思路，有时就会事半功倍。4. 下列哪一选项构成不作为犯罪？A. 甲到湖中游泳，见武某也在游泳。武某突然腿抽筋，向唯一在场 的甲呼救。甲未予理睬，武某溺亡B. 乙女拒绝周某求爱，周某说“如不答应，我就跳河自杀”。乙明知周 某可能跳河，仍不同意。周某跳河后，乙未呼救，周某溺亡
8、C. 丙与贺某到水库游泳。丙为显示泳技，将不善游泳的贺某拉到深 水区教其游泳。贺某忽然沉没，丙有点害怕，忙游上岸，贺某溺亡D. T邀秦某到风景区漂流，在漂流筏转弯时，秦某的安全带突然松 开致其摔落河中。丁未下河救人，秦某溺亡【考点】不作为犯罪【答案】C【解析】本题考点可进一步具体到不作为犯的义务来源，四个选项 均是围绕先前行为引起的作为义务为角度设计。AB项，较容易判断正 确，CD项会迷惑较多考生。不作为犯有四个核心考查角度：（1）作为 义务的发生根据（不作为犯的义务来源）；（2）作为可能性；（3）结 果回避可能性；（4 ）不作为与作为的等价性。具体到本题，先前行为 能够产生作为义务，必须是先
9、前行为制造了法益侵害的危险，以至于行 为人有必须防止的义务。以此标准来判断并结合解题技巧，显然C项正 确，最符合题意。【提示】不作为犯罪还将持续作为重要考点出现，考查角度为解析 中的四个方面，从本题来看，考生需要深入学习，不能停留在表面层次， 否则C与D间就容易误判。另：本题B项为张明楷教授刑法学第四版 第76页所举案例，笔者虽不能确定张教授2012年未参与拼题为误传， 但可以肯定的是其仍将持续对司法考试产生影响。5. 下列哪一行为构成故意犯罪？A. 他人欲跳楼自杀，围观者大喊“怎么还不跳”，他人跳楼而亡B. 司机急于回家，行驶时闯红灯，把马路上的行人撞死C. 误将熟睡的挛生妻妹当成妻子，与其
10、发生性关系D. 作客的朋友在家中吸毒，主人装作没看见【考点】犯罪故意【答案】D【解析】犯罪的主观方面（故意或过失）每年必考，但综合性、概 括性较大，无法具体预知，只能靠平时所学积累的知识作答。A项，本 项情形如果构成犯罪，需要具备严格的条件，否则极易造成个人自由的 刑罚侵害，从选项所给条件不足以判断为犯罪，也就无从探讨故意或过 失了。B项，司机违反交通法规发生重大交通事故，构成交通肇事罪， 为过失犯罪。C项，考生判断本项首先应立足于选项所给事实，即错误 把妻妹当妻子了（不要发挥想象，认为行为人就是装糊涂）；其次，与 自己的妻子发生性关系是很正常的生活行为，而非犯罪行为（不能简单 的分析为未经妻
11、子允许的性行为即是强奸，对于未经妻子同意的强行性 行为认定为强奸，学界和司法实践均持审慎态度，否则犯罪面打击过大， 不利于和谐稳定）。综合以上两点，因我国刑法没有过失强奸罪的规定， 认定为意外事件较妥。D项，张明楷教授在其刑法学第四版第1019页 举例：房主将房屋出租他人后，发现他人在房屋内吸食、注射毒品的， 不成立容留他人吸毒罪。本项发生的场合是在自己家中，主人对场所具 有支配管理地位，有阻止场所内危险发生的义务，D项当选。【辨析】本题ACD项具有很大的迷惑性，较难判断。A项从犯罪的 三个基本特征（严重是社会危害性、刑法违法性、应受刑罚惩罚性）角 度分析，较易得出正确结论；C项关键要判断未经
12、妻子允许的或强行的 性行为是否构成强奸罪，另要立足于选项所给事实判断，切莫臆想事实 情节；D项从不作为犯罪的义务来源角度分析，思路就会豁然开朗。6. 甲与素不相识的崔某发生口角，推了他肩部一下，踢了他屁股一 脚。崔某忽觉胸部不适继而倒地，在医院就医时死亡。经鉴定，崔某因 患冠状粥样硬化性心脏病，致急性心力衰竭死亡。关于本案，下列哪一 选项是正确的？A. 甲成立故意伤害罪，属于故意伤害致人死亡B. 甲的行为既不能认定为故意犯罪，也不能认定为意外事件C. 甲的行为与崔某死亡结果之间有因果关系，这是客观事实D. 甲主观上对崔某死亡具有预见可能性，成立过失致人死亡罪【考点】因果关系的认定【答案】C【解
13、析】本题明确两点即可轻松做对试题：（1）因果关系属于犯罪 构成中客观构成要件要素，属于客观事实；（2）因被害人特殊体质导 致的危害后果，一律认定为有因果关系。认定有因果关系不要等同于构 成犯罪或追究刑事责任。因此，C项正确。综合题干所给信息，对于甲 认定为意外事件较妥。【提示】不作为、因果关系认定还将持续为司法考试所关注，考生 应作为刑法复习备考的重点。7. 关于正当防卫的论述，下列哪一选项是正确的？A. 甲将罪犯顾某扭送派出所途中，在汽车后座上死死摁住激烈反抗 的顾某头部，到派出所时发现其已窒息死亡。甲成立正当防卫B. 乙发现齐某驾驶摩托车抢劫财物即驾车追赶，2车并行时摩托车 撞到护栏，弹回
14、与乙车碰撞后侧翻，齐某死亡。乙不成立正当防卫C. 丙发现邻居刘某（女）正在家中卖淫，即将刘家价值6000元的 防盗门砸坏，阻止其卖淫。丙成立正当防卫D. T开枪将正在偷越国（边）境的何某打成重伤。丁成立正当防卫【考点】正当防卫的条件【答案】A【解析】正当防卫鉴于其在排除犯罪性事由一章的地位，每年必考。考查角度在于一般正当防卫或特殊正当防卫的条件。A项，本项考查一 般防卫权的条件之防卫强度，考生匆匆阅读试题容易误判为防卫过当， 构成过失犯罪。由于罪犯的激烈反抗，以至于死死按住，并未明显超出 必要限度，因此即使致被害人死亡也应在防卫限度内。B项，本项考查 特殊防卫权的条件，角度有两个：（1）抢劫既
15、遂后，在能挽回损失的 情况下，是否可以行使正当防卫权，即防卫时间的问题；（2）本项情 形下，乙行使的是特殊防卫权，造成齐某车翻人亡并未超出防卫限度， 即防卫强度问题。C项，本项叙述的事实情节即很易让人感到过于脱离 生活或遐想，封闭的住户尚有防盗门，怎么就发现是卖淫，而不是个人 隐私范围事项。从考查角度看，是一般防卫权的防卫起因条件，正当防 卫针对的不法侵害必须具有紧迫性，本项不具备。D项，本项考查一般 防卫权的防卫限度要求，偷越过边境，情节严重尚构成犯罪，且最高刑 为一年有期徒刑并处罚金，丁开枪（是否非法持有枪支未作交代）将偷 越国边境（题干未交代情节严重，尚未构成犯罪）的何某打成重伤，明 显
16、超出必要限度造成重大损害，应属于防卫过当。【辨析】本题为极为特别情形下的个案，不具有普遍性，因此考生 对陌生案例的判断会犹豫不决。但个别选项设计显得过于脱离生活常识， 有闭门造题之嫌或有些情节未作交代影响判断。8. 甲欲杀乙，将乙打倒在地，掐住脖子致乙深度昏迷。30分钟后， 甲发现乙未死，便举刀刺乙，第一刀刺中乙腹，第二刀扎在乙的皮带上， 刺第三刀时刀柄折断。甲长叹“你命太大，整不死你，我服气了”，遂将 乙送医，乙得以保命。经查，第一刀已致乙重伤。关于甲犯罪形态的认 定，下列哪一选项是正确的？A. 故意杀人罪的未遂犯B. 故意杀人罪的中止犯C. 故意伤害罪的既遂犯D. 故意杀人罪的不能犯【考点】犯罪形态【答案】B
