劳动争议案件代理词(精典)

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1、劳动争议案件代理词案件简述：单位职工非因工受伤而引起的劳动争议案件尊敬的仲裁员：河南荟智源策律师事务所接受本案被申请人 XXXXXX委托，指派 刘新红、申继鑫律师担任申请人诉被申请人劳动争议纠纷一案的被申 请人的代理人。代理人接受案件后认真了解案情并查询相关法律法规 及规章，对本案的事实和法律适用有一定了解， 现结合庭审情况发表 如下代理意见，供仲裁庭参考：一、关于申请人要求解除劳动合同关系问题被申请人同意解除与申请人之间的劳动合同关系。二、 关于申请人要求被申请人支付三个月的病假工资、2008年 5月至今的全额工资及经济补偿金问题首先，申请人的损失应当由第三人承担。申请人所受伤害是由 于被申

2、请人以外的第三人所造成的，根据民法通则、最高人民法 院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释等相关法律法规及司法解释的规定，申请人应当向第三人主张权利，要求第三人 承担民事赔偿责任。具体到本案，由于第三人造成申请人伤害，申请 人要求第三人承担误工费（即申请人要求的病假工资及2008年5月至今的全额工资）等损失。其次，即使要求被申请人支付病假工资也应当按照法律规定进 行。申请人于2006年与被申请人签订聘用合同，至其受伤时（2008 #年 2 月），在被申请人处工作近两年，根据企业职工患病或非因工 负伤医疗期规定第三条“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止 工作医疗时， 根据本人实际参加

3、工作年限和在本单位工作年限， 给予 三个月到二十四个月的医疗期： （一）实际工作年限十年以下的，在 本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。 ”的规 定，申请人的医疗期为三个月，再根据劳动部关于印发关于贯彻执 行中华人民共和国劳动法若干问题的意见的通知第 59 条“职 工患病或非因工负伤治疗期间， 在规定的医疗期间内由企业按有关规 定支付其病假工资或疾病救济费， 病假工资或疾病救济费可以低于当 地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的 80。”的规定， 申请人的病假工资应为郑州市最低工资的 80%。结合 2007年 10月起 郑州市最低工资标准 650 元的情况，故，申请人在

4、规定的医疗期内工 资为 650*80%*3=1560 元。而申请人按照中华人民共和国劳动保险 条例的规定计算的病假工资显然是错误的。 中华人民共和国劳动 保险条例 第二条对该条例的适用范围做出了明确规定， 该条例暂适 用于（ 1）有工人职员一百人以上的国营、公私合营、私营及合作社 经营的工厂、矿场及其附属单位； （ 2）铁路、航运、邮电的各企业单 位与附属单位；（3）工、矿、交通事业的基本建设单位； （ 4）国营建 筑公司。被申请人显然不适用该条例，因为被申请人是民办学校，根 据 2003 年 9 月 1 日起施行的中华人民共和国民办教育促进法第 三条“民办教育事业属于公益性事业， 是社会主义

5、教育事业的组成部 分。”之规定，被申请人属于公益事业，是民间非营利性组织，再根据劳社部发【 2005】36 号关于事业单位、民办非营利性组织工作 人员工伤有关问题的通知 第 6 条“本通知所称民间非营利性组织是 社会团体、基金会、民办非企业单位。 ”的规定，被申请人是民办非 企业单位（这一点也可以从被申请人提供的许可证可以看出） ，不是 工厂、矿场、铁路、航运、邮电、交通、国营建筑公司等单位，更不 是他们的附属单位。故，该条例对被申请人不适用。再次，申请人没有正常提供劳动， 其要求 2008年 5月至今的全 额工资没有依据。 申请人在法律规定的医疗期满后没有向被申请人提 供任何请假手续， 更没

6、有在被申请人出上班提供正常的劳动， 其行为 应是为旷工。根据劳动部关于印发对工资支付暂行规定有关问 题的补充规定 的通知第三条的规定， 工资是指在劳动者已提供正常 劳动的前提下用人单位按劳动合同规定的标准应当支付给劳动者的 全部劳动报酬。在旷工、没有提供正常的劳动的情况下，申请人是没 有权利要求被申请人支付劳动报酬的。第四，申请人及其代理人当庭主张是按照双方签订的聘用合 同第二条的约定向被申请人主张工资的， 该合同第二条其中一项约 定的是“甲方（即申请人）有获得劳动报酬的权利” ，根据权利和义 务对等原则，申请人要求被申请人支付工资的前提须是提供了合同约 定的相应的劳动义务，申请人已经承认没有

7、上班、提供劳动，在此情 况下，申请人是没有权利要求工资的。第五，申请人要求被申请人支付病假工资及 2008年5 月至今的 全额工资的经济补偿金没有依据。 （ 1）既然申请人要求被申请人支付 全额工资没有依据， 那么其基于全额工资而要求的经济补偿也没有依 据；（2）申请人主张是按照劳动合同法第 46 条的规定要求经济 补偿的，而该法第 46 条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向 劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳 动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解 除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依 照本法第四十条规定解除劳

8、动合同的； （四）用人单位依照本法第四 十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高 劳动合同约定条件续订劳动合同， 劳动者不同意续订的情形外， 依照 本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本 法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行 政法规规定的其他情形。 ”根据该条规定，经济补偿是指解除劳动合 同的经济补偿， 但是，申请人要求的这两项经济补偿显然不是解除劳 动合同的经济补偿。三、关于申请人要求支付 2 个月的经济补偿问题 申请人计算依据错误。申请人当庭陈述是依据劳动合同法 第四十七条的规定要求被申请人支付经济补偿的， 而根据该条

9、第三款 规定，“月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平 均工资”，申请人在申请仲裁要求解除劳动合同关系的前十二个月的 平均工资是 218.08元。具体计算方法如下：申请人 2008年 2月份的 工资为 1057元，2008年 3月至 5月的月工资依据法律规定为 520元， 2008年 6月至 2009年 1月由于申请人旷工，没有提供正常劳动，其 月工资为 0 元，即劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资 （1057+520+520+520+0）/12=218.08元。庭审中，申请人主张按照其受伤前平均工资计算没有法律依据。四、关于试用期的工资差额 22468 元问题 申请人主张

10、要求被申请人支付试用期工资差额没有依据。 （1） 申请人与被申请人之间签订的第一份 聘用合同 约定的试用期为一 年。2006年4 月 23日，双方签订了补充条款， 约定，实习期为一年， 工资待遇为 1000 至 2000 元/月，申请人与被申请人对原聘用合同关 于试用期的约定进行了变更，根据劳动部办公厅对 劳动用工管理 有关问题的请示 的复函 第四条的规定，“关于见习期与试用期。 大 中专、技校毕业生新分配到用人单位工作的， 仍应按原规定执行为期 一年的见习期制度。”被申请人与申请人之间约定的实习期是符合法 律规定的；（2）但该份聘用合同是在 2006 年，根据法不溯及既往的 原则， 2006

11、年的发生的行为不能适用 2008 年颁布实施的劳动合同 法。而根据行为当时的法律，即关于印发对工资支付暂行规定有 关问题的补充规定的通知第五条的规定， “关于特殊人员的工资支 付问题：2、学徒工、熟练工、大中专毕业生在学徒期、熟练期、见 习期、试用期及转正定级后的工资待遇由用人单位自主确定。 ”被申 请人每月给申请人每月发 1800 元（申请人当庭已承认）工资是符合 法律规定；（3）即使申请人与被申请人之间约定的试用期不符合当时 的法律规定， 但是行为当时的法律法规及规章只规定， 试用期内的工 资不得低于当地最低工资标准， 并没有规定约定的试用期超过法律规定要补差额。 故，申请人主张要求被申请

12、人支付试用期工资差额没有 依据。五、关于医疗费 53000 元问题 申请人是非因工受伤，所产生的医疗费不是工伤医疗费，根据中华人民共和国劳动争议调解仲裁法 第二条“中华人民共和国境 内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法： （五）因劳动 报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议； ”之规定， 申请人所主张的医疗费不属于劳动争议，不应受理。以上代理意见供仲裁庭参考。代理人：二 0 一一年 月 日劳动争议案件代理词尊敬的仲裁员：我受仲裁申请人翟现举委托， 作为其委托代理人， 参与仲裁活动， 通过细致的分析案情，结合今天的仲裁活动，发表代理意见如下：一、申请人与被申请人就工作时间，

13、工资报酬，工作时间，劳动 合同期限等劳动事项达成口头约定，应受法律保护。2007 年 6 月份，申请人到被申请人工厂工作，双方就劳动事项 达成口头约定，月工资 2000 元，每天工作八小时，劳动合同期限无 限制。6月 25日， 申请人来到被申请人处，办理完毕招工手续，被 申请人为申请人发放了劳保用品， 为申请人办理为期一年的人身意外 伤害保险。 6月 25日开始上班， 直至 8月 27日.申请人为被申请人实 际提供了劳动，并于 2007 年 9 月 2 日为申请人发放了工资，有工 资条，保险费，劳保用品及押金、碗柜钥匙，饭卡及押金交付单据等 为证。上述事实及证据无可争辩的证明， 申请人为被申请

14、人提供了劳 动，双方形成事实劳动关系。其次，双方就劳动事项达成一致，是当事人真实意思的表示，没 有违反法律法规的强制性规定，约定有效，受法律保护。被申请人关 于双方没有签定书面劳动合同， 不受法律保护的说法不能成立。 首先， 劳动法规定， 劳动合同应当以书面形式定立， 这是用人单位的一项法 定义务，但是， 现实生活当中，某些用人单位为了躲避其应付的法定 义务，往往拒绝与当事人签定书面劳动合同， 而劳动者处于弱势地位， 为了求职，不得不受制于用人单位，任由用人单位支配，用人单位不 与劳动者签定书面劳动合同， 劳动者也不得不被动接受。 不与劳动者 签定劳动合同的责任在用人单位而不在劳动者， 如果仅

15、仅因没有签定 书面劳动合同便认定双方口头约定无效， 因用人单位的过错却要无辜 的劳动者承担， 这对劳动者是极为不公平的， 很可能使双方业已存在 的事实劳动关系无法认定， 有悖于劳动法的立法宗旨， 不利于劳动者 合法权益的保护，不利于建立和谐稳定的劳动关系。当事人双方就劳动合同期限的约定应当有效， 双方为无固定期限 合同。首先，申请人曾与被申请人达成约定，劳动合同期限无限制。 其次，被申请人为申请人投了长达一年的人身意外伤害保险， 以解决 申请人在工作当中遭受意外伤害的医疗费用问题。 这说明双方对劳动 合同期限的约定在一年以上， 最起码不少于两个月， 否则被申请人只 为申请人办理为期两个月的保险

16、就可以了， 何以办理长达一年的保险 呢?要知道，两个月的保险费用要比一年的费用少得多。二、被申请人无故解雇申请人， 属违法解除劳动合同， 应为无效。 劳动法规定，用人单位单方面提前解除劳动合同的，应当提前 30 天 以书面形式通知劳动者。 然而，被申请人并没有履行这一提前书面告 知义务，便无故单方解除劳动合同，应属违法。其次，劳动法规定， 只有在法定情形下，用人单位方可解除劳动合同。但是，纵观本案， 被申请人单方解雇劳动者，并不符合劳动法规定的法定情形。况且， 时至今日，已过去了 3 个月，用人单位至今没有给申请人任何解除劳 动合同的书面通知，故用人单位单方解除劳动合同违法。被申请人辩称申请人在试用期内， 可随时解除劳动合同说法不能 成立。其一，双方没有约定试用期，用人单位也没有任何证据证明双 方曾约定试用期。其次，退一步说，即使双方约定了试用期，根据劳 动法