《%A7%8B法学法律硕士《中国法制史》纲要(3)》由会员分享，可在线阅读，更多相关《%A7%8B法学法律硕士《中国法制史》纲要(3)（16页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、第三讲：定型与变化：隋唐宋法律制度一、隋朝法制的成就与败坏的反思与秦朝的比较1、成就隋文帝雄才大略，统一中国。重视法制，且有眼光。开皇律的成就名例居首，影响一千多年；十二篇500条定型；封建制五刑“十恶”罪名；官僚特权的系统化。其他成就：大理寺设律博士、刑部设明法官、州县设律生、对地方官进行法律考试“天子皇儿律”。确立直诉制度（击登闻鼓、邀车驾）、死刑复奏制度勾决。2、败坏封建法制的结构性缺陷。晚年：廷杖大臣 宫殿朝堂上设置刑杖。 “盗边粮者，一升以上皆死，家口没官”。各级官僚于“行署取一钱以上，闻见不告言者，坐至死”民众，则盗“一钱已上皆弃市”，“四人同盗一榱桷，三人同窃一瓜，事发即时行决”
2、。毁法乱法、迷信暴力。3、反思与秦比较两个王朝有很多相似性：A、昙花一现，短命而亡；B、二世（三世）而亡，亡于农民起义；C、此前处于长期分裂、动荡时期，此后大一统；D、两朝之后均出现强盛繁荣的大帝国；E、创立的政治制度生命力强。秦：三公九卿、郡县制、秦六律等；隋：三省六部、州县制、科举制、开皇律等。F、两朝均大规模修建工程秦长城、隋大运河。原因：苛政、严刑，最终崩溃。社会改革的成败，最终取决于社会合力。秦、隋却迷信个人力量，甚至只靠暴力推行社会改革。如何形成社会合力？ 二、唐朝法制完善的表现（一）法律思想的完善“德本刑用”与“德主刑辅”的异同？1、 法制思想完善的背景治国思想成熟的反映。贞观政
3、要。“先存百姓”思想 “天子者，有道则人推而为之主，无道则人弃而不用，诚可畏也”。 “君依于国，国依于民”。“为君之道，必须先存百姓，若损百姓以奉其身，犹割股以啖腹，腹饱而身毙”。李世民：“舟所以比人君，水所民以比黎庶，水能载舟，亦能履舟”。如何先存百姓？须“安人宁国”。“治国犹栽树，本根不摇，则枝繁叶茂”。“安人宁国，唯在于君，君无为则人乐，君多欲则人苦”。在专制与民本之间重新建立平衡。2、法制思想完善的内容德本刑用德礼为政教之本，刑罚为政教之用。 （1）立法宽简宽大、宽仁减少罪名，减轻刑罚。简法条简约，明白易知，不用“隐语”。（2）执法划一唐太宗：“法者，非朕一人之法，乃天下之法”。“法者
4、，国家所以布大信于天下；言者，当时喜怒之所发耳”。“法之不行，自上犯之”。 “永格”。（3）恤刑慎杀唐太宗从制度上探讨司法易趋严酷的原因。“利在此也”。制度上规范：A、严格执行出入人罪；B、依告状鞫狱，不严讯，不旁求；C、死刑复核、复奏；D、具引律令格式；E、换推制；F、同职连署。（二）法律体系的完善1、律疏出现的原因与作用（1）出现原因？（2）疏议的作用A、简明法理B、解释词意C、补充律意2、法律形式的价值取向？（三）法律内容的完善 1、行政法制的完善。（1）三省六部制度各有分工，互相牵制，集体智慧。（2）职官制度A、科举取士制度。分为“岁举”和“制举”。 “岁举”科目：秀才、明经、明法、进
5、士、明书、明算六科。考试内容是什么？科举之意义？B、官吏任用制度。吏部复试，标准有四项，即身、言、书、判。C、职官考课。岁课和定课。包括：岁课（每年）；定课（四年）。标准“四善二十七最”。“四善”： “一曰德义有闻，二曰清慎明著，三曰公平可称，四曰恪勤匪懈”品德要求。“二十七最”能力、政绩要求。司法官：“推鞫得情，处断平允”；将帅：“赏罚严明，攻战必胜”。近侍：“献可替否，拾遗补缺”。D、退休制度。致仕。E、监察制度。御史台。下设台院、殿院、察院。监察的专门化。谏议制度。可规谏皇帝。很多创新，力求政权理性运行。 2、民事经济法律制度的完善（1）所有权保护更加细密（2）买卖契约、借贷契约（3）婚
6、姻在继承传统的基础上出现了“和离”、“义绝”制度。（4）经济法制均田制、租庸调制。3、刑法制度的完善（1）封建制五刑的定型化。（2）刑法原则的变化。富有特色的刑法原则有哪些？成因？A、自首减免原则。B、区分首从原则。C、区分“公罪”、“私罪”原则。D、数罪并罚原则。E、类推原则。F、涉外案件处理原则。（3）罪名的完善 唐律的篇章结构中十一篇都是罪名规定，排列具有逻辑性，高度抽象概括。 三、唐代“以法治吏“的内容与评价1、何为“以法治吏”？以法律的形式规范官员行使公权力的行为，严厉惩治官员贪污腐败行为，提高统治效能，并促进社会发展。2、 唐律的特色既赋予官吏种种特权，又对官员严格要求，强化对官员
7、的惩戒，官吏处于被严格监督的地位。3、 内容：选拔、任用官员严格；任上，严密的法律要求，并严格考核、监察。违法犯罪，严惩不怠。就唐律而言，突出特点是注重惩治官吏的违纪、失职与违法行为。（1）官吏的违纪行为，追究刑事责任。比如泄露机密、私自开拆看视官文书、私出界、上任不如期等等。唐律规定，对于违纪行为的处罚，一般来说是在笞、杖之间，但严重者，或造成严重后果者，也可处以重刑，直至死刑。 （2）官吏的失职行为。比如置官过限以及不应置而置、贡举非其人、非法兴造、非法赋敛、出使辄干他事，稽误制书及官文书，上书奏事有误，事应奏不奏，主司脱漏户口，部内田畴荒芜，不言或妄言灾害，不修桥梁堤防等。 （3）贪污受
8、贿行为。首创“六赃”：强盗赃、窃盗赃、枉法赃、不枉法赃、受所监临赃、坐赃。四赃与官吏相关。对有职权的官吏从严监督，从官吏中分立出“监临”官、“主守”官、“势要”官，加重处罚。“事后受财”、“率敛所监临财物馈遗人”等。唐律疏议职制律“事后受财”条：“诸有事先不许财，事过之后而受财者，事若枉，准枉法论；事不枉者，以受所监临财物论”。唐律疏议职制律“率敛所监临财物”条：“诸率敛所监临财物馈遗人者，虽不入己，以受所监临财物论”。 “特权养廉”。为唐代政治、经济、文化达到高峰创造了制度基础。四、如何认识中华法系？1、何谓“中华法系”？法系具有共同法律文化传统的法律家族。2、中华法系的特征？二、三十年代及
9、当代分别形成研究高峰，代表性的观点包括：张晋藩：以儒学为指导，并融合道、释教义；出礼入刑，礼刑结合；家族本位的伦理法占重要地位；立法权与司法权集中于中央，司法行政合一；民刑不分与诸法合体与民刑有分、诸法并用；融合了以汉民族为主体的各民族法律意识和法律原则。 （“再论中华法系的若干问题”，政法论坛1984年第4期） 陈朝壁：重视成文法；以天理作为法的依据；礼法并重。 （“中华法系特点初探”，法学研究1980年第1期）浅井虎夫： 私法少而公法多；法典规定者，非必现行法也；多含道德分子也。 （中国法典编纂沿革史，1915年内务部编译处印）陈顾远：中国固有法系之神采为人文主义，并具有自然法像之意念；中
10、国固有法系之资质为义务本位，并具有社会本位之色彩；中国固有法系之容貌为礼教中心，并具有仁道恕道之光芒；中国固有法系之筋脉为家族观念，并具有尊卑歧视之情境；中国固有法系之胸襟为弭讼至上，并具有扶弱抑强之设想；中国固有法系之心愿为审断负责，并具有灵活运用之倾向。核心内容应为：礼治、德治、成文法典、司法“天理、人情、国法”相统一。3、为何能形成“中华法系”？五、宋代行政法制中强化专制的特色1、宋代强化专制的原因？（1）五代十国大分裂、百年藩镇割据分裂与统一成为社会突出矛盾（2）“禅让”取得政权的赵匡胤，“朝夕不能安枕而卧”，维持统治。2、思路赵普提出：“唐季以来，战斗不息，国家不安者，其故非他，节镇
11、太重，君弱臣强而已。今所以治之，无他奇巧也，惟稍夺其权，制其钱谷，收其精兵，天下自安矣”。3、行政法制中的表现（1）中央“两府”、“三司”的设立 “两府”中书门下（行政机关）与枢密院（军事机关）。“三司”盐铁司、度支司和户部司。职能？（2）地方行政体制的调整强化监控，专设路一级中央派出机构 “四司”（帅司、漕司、宪司、仓司）互不统属，互相监督，直接对中央负责。州、县官由中央委派文官充任；三年一换；本地人不得在本地为官（籍贯）；州、县分权。知州通判（重要事项副署权，“监州”）（3）任官制度方面出现了官、职分授制度。（4）科举的发展录取和任用的范围扩大。皇帝亲自参加的殿试。“天子门生”创新考试方法
12、：“糊名”、“誊录”、 “回避”，注重法律考试。（5）监察制度的变化允许风闻弹奏。监察官任职要求。（6）司法机关的变化审刑院的出现。 4、评价 六、宋代民事经济法律发展的原因与表现1、原因（1）生产力水平的提高增加了财产总量，为交易的繁荣提供了可能。（2）“不立田制”、“不抑兼并”为交易提供了新的交易财产。（3）统治者“义利并行”的思想，鼓励商品经济发展的措施取得了积极成效。2、表现（1）所有权保护的细化。垦田即为永业；“满五年，田主无自陈者，给佃者为永业”；宿藏物、漂流物、生产蕃息的归属；“红契”制度；（2）典卖制度的出现何为典卖？与典当的差异？出典人典权人。特点：典价低于正常卖价；典物可以
13、在约定时间赎回；可以行使找贴权。出现并长期坚持的原因？（3）婚姻制度方面 “诸定婚无故三年不成婚者，听离”。（名公书判清明集）丈夫外出三年不归，六年不通问，即准予改嫁或离婚。（4）继承制度明确继承顺序。女子享有继承权。户绝资产继承立继、命继的出现；遗嘱继承；死商钱物继承。（5）专卖立法的扩大盐、茶、酒、矾、煤、醋。（6）规范市场管理书市买牌制度、牙人制度。（7）促使海外贸易发展市舶条法、市舶司迎来送往。（8）财政金融立法审计院、会计制度，规范纸币发行与使用。3、评价？七、宋代司法制度的进步司法进步的标准是什么？（1）“翻异别勘”制度；（2）“鞫谳分司”制度；（3）“务限法”国家法对民事纠纷的缺位，并非真正不处理，而是倚重民间法的机制处理。（4）司法勘验宋慈洗冤集录
