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1、西南大学21春刑法分论离线作业一辅导答案1. 划分部门法的标准是什么?划分部门法的标准是什么?法律部门既然是指按照法律规范自身的不同性质、调整社会关系的不同领域和不同方法早所划分的不同法律规范的总和，那么，法律部门的划分标准自然就应该是： (1) 法律规范所调整的社会关系。法律是调整社会关系的行为准则，任何法律都有其所调整的社会关系，否则，就不成其为法律。法律部门就是以法律所调整的社会关系的内容作为依据来划分一部法律属于哪一部门的。因为这种调整社会关系的内容决定着法律规范的性质。 (2) 法律规范的调整方法。法律规范所调整的社会关系虽是很重要的法律部门的划分标准，但仅仅以此作为划分标准还是不够
2、的，因为它们既无法解释一个法律部门(如刑法法律部门)可以调整不同种类的社会关系，也不能解释同一社会关系需由不同的法律部门来调整这一法律现象。因此，划分法律部门，还需将法律规范的调整方法作为划分标准。 国内有些法学论著还提出以法规的数量为依据和方便归类等标准。 2. A股份有限公司董事会决定在2006年2月20日召开临时股东大会。董事长发出了关于召开2006年临时股东A股份有限公司董事会决定在2006年2月20日召开临时股东大会。董事长发出了关于召开2006年临时股东大会会议的通知。通知如下： “兹定于2006年2月20日召开临时股东大会会议，现将有关事项通知如下： (1)凡是持股量在30万股(
3、含30万股)以上的股东可以径自参加股东大会会议，凡是持股量在10万股以上(含10万股)、30万股以下的股东可以按照本通知所列会议议程填写表决票于2月20日前寄送本公司董事会。 (2)会议议程 讨论解决公司经营方向的转型问题； 补选董事一人。 (3)会议地点：某市某宾馆会议室 (4)附件 关于公司所遇经营困难以及经营转型的方向的报告； 董事候选人简介； 表决票一张。 A股份有限公司 董事长王某 2006年2月7日 (公司公章) 2006年2月20日，120名股东出席了临时股东大会，经过认真的讨论，认为公司经营所遇困难无法解决，经大会表决，90名股东同意作出解散公司的决议。董事长王某认为，赞成决议
4、者超过出席人数的2/3，决议有效。会后，小股东李某认为公司仅仅让其通讯表决，以董事会侵害其股东的合法权益为由向人民法院提起诉讼。 回答下列问题：该股东大会的召开有哪些违法之处?正确答案：该临时股东大会的违法之处：发出通知的时间违法公司法第103条规定召开股东大会会议应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开20日前通知各股东；临时股东大会应当于会议召开15日前通知各股东。该通知应该由董事会发出。该通知的第1条规定违反了股东平等的原则。公司法规定临时股东大会不得讨论通知所载事项以外的事项(如本案中的公司解散)。计算表决权应该按照出席股东持有的股份数而不是按照出席的人数。3. 发生法律效力的
5、行政赔偿调解书，具备以下哪些条件可以申请再审?( ) A当事人确有证据证明调解违背自愿原则发生法律效力的行政赔偿调解书，具备以下哪些条件可以申请再审?()A当事人确有证据证明调解违背自愿原则B当事人确有证据证明对调解协议的内容认识错误C调解协议的内容尚未执行D在调解书发生法律效力后两年内提出再审申请AD提示 本题考查的是行政赔偿调解书的再审 当事人对已经发生法律效力的行政赔偿调解书，提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律规定的，可以在2年内申请再审。 4. 乙驾车带甲去海边游玩。到达后，乙欲游泳。甲骗乙说：“我在车里休息，把车钥匙给我。”趁乙游泳，甲将该车开往外地卖给他人。甲构
6、成何罪?( )A.侵占罪B.盗窃罪C.诈骗罪D.盗窃罪与诈骗罪的竞合参考答案：B5. 我国婚姻法第46条规定：“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：( )”。 A重婚的 B有配我国婚姻法第46条规定：“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：()”。A重婚的B有配偶者与他人同居的C实施家庭暴力的D虐待、遗弃家庭成员的ABCD我国婚姻法第46条规定：“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：(一) 重婚的；(二) 有配偶者与他人同居的；(三) 实施家庭暴力的；(四) 虐待、遗弃家庭成员的。”6. 我国刑法对共同犯罪人是如何分类的?我国刑法对共同犯罪人
7、是如何分类的?我国刑法将共同犯罪人分为以下几类：(1)主犯。主犯是指组织、领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。(2)从犯。从犯是指在共同犯罪中起次要或者辅助作用的犯罪分子。(3)胁从犯。胁从犯是指被胁迫参加犯罪的人。(4)教唆犯。教唆犯是指故意唆使他人犯罪，本人不亲自实施犯罪实行行为的犯罪分子。7. 试结合立法法的有关规定论述法的位阶问题。试结合立法法的有关规定论述法的位阶问题。法的位阶，是指由立法体制决定的，不同国家机关制定的规范性法律文件在法律渊源体系中所处的效力位置和等级。上位法，是指相对于其他规范性法律文件，在法的位阶中处于更高效力位置和等级的那些规范性法律文
8、件。下位法，是指相对于其他规范性法律文件，在法的位阶中处于更低效力位置和等级的那些规范性法律文件。同位法，是指在法的位阶中处于同一效力位置和等级的那些规范性法律文件。 我国立法法突出的特点之一，就是根据法的效力原理规定了法的效力位阶问题，即详细规定了属于不同位阶的上位法与下位法和属于同一位阶的法律规范之间的效力关系。即下位法不得与上位法的规定相抵触；同位法之间具有同等效力，在各自的权限范围内施行。 立法法第78条规定：宪法具有最高的法律效力，一切法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章都不得同宪法相抵触。立法法第79条规定：法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章。行政法规的效力高
9、于地方性法规、规章。立法法第80条规定：地方性法规的效力高于本级和下级地方政府规章。省、自治区的人民政府制定的规章的效力高于本行政区域内的较大的市的人民政府制定的规章。这些法律渊源之间属于上位法与下位法的关系。按照立法法第79、80条的规定，在不同位阶的各种法律渊源中：法律的效力高于规章；行政法规的效力高于规章；地方性法规的效力高于本级和下级地方政府规章；省、自治区的人民政府制定的规章效力高于本行政区域内的较大的市的人民政府制定的规章。虽然过去我们在立法和司法实践中也遵循上述效力原则，但是立法法将其上升为法律，与以前的习惯认识和做法相比，所产生的社会影响及法律效果毕竟是不一样的。 过去在法的效
10、力上存在问题较多的是在规章方面。立法法第82条明确规定：“部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间具有同等效力，在各自的权限范围内施行。”也就是说，这些法律渊源之间属于同位法的关系。因为部门规章与地方政府规章属于同一位阶的法，所以效力是同等的。但是在司法实践中，对同一位阶的各种规章之间的效力关系，还需要通过具体的案例逐步探索解决，因为过去在这方面存在的问题不是仅靠立法就能够解决的。 8. 简述环境刑事责任的构成要件。简述环境刑事责任的构成要件。环境刑事责任的构成要件包括： (1) 犯罪主体。环境犯罪的主体， 已打破了“个人刑罚观”，即只处罚自然人的界限。除了达到法定年龄具备刑事责任能力的自然人
11、以外也包括法人。 (2) 犯罪客体。破坏环境资源罪的犯罪客体，是侵害各种环境要素和自然资源从而侵犯财产所有权、人身权和环境权。 (3) 犯罪的客观方面。是指有污染和破坏环境及自然资源的行为(作为和不作为)及其社会危害性。环境犯罪造成的危害后果可能特别严重，往往会造成重大污染事故，致使公私财产遭受重大损失或人身伤亡的严重后果。未造成严重后果的环境违法行为通常是追究其行政责任。危害后果是否严重是区别行政责任和刑事责任的重要依据。 (4) 犯罪的主观方面。即犯罪主体进行犯罪行为时的故意或过失的主观心理状态。因损害环境的行为可能产生极其严重的危害后果，在认定是否构成环境犯罪时，就不能仅仅看社会危害性一
12、个方面，必须强调具备犯罪的故意和过失。这是区别罪与非罪的重要界限。 9. 2002年11月29日，山东省苍山县村民徐某同本村村民张某等三人结伙驾驶机动三轮车，携带渔叉、线网等工具来江苏2002年11月29日，山东省苍山县村民徐某同本村村民张某等三人结伙驾驶机动三轮车，携带渔叉、线网等工具来江苏省邳州市境内作案。在盗得几只鸡后，转而寻找新的盗窃目标，路遇公安巡逻民警。民警见其形迹可疑，遂进行盘查。为逃避盘查，徐某等人见状驾车逃离。民警遂紧迫抓捕。在逃跑途中，徐某等人驾驶的三轮车不慎翻倒，徐某等人弃车徒步而逃，民警和随后赶来的村民继续追赶。徐某等人为逃跑方便，先是乘村民王某不备，夺下其自行车一辆，
13、后又分别采用暴力手段先后夺取了前来追赶他们的民警和村民的摩托车四辆，并将公安人员打伤，徐某被当场抓获，张某驾驶其中一辆摩托车逃离。问：本案徐某行为如何定性?徐某构成妨害公务罪。徐某等人在其盗窃行为被公安机关发觉后，为逃避审查，以暴力或暴力相威胁的手段夺取公安人员的车辆并将公安人员打伤，阻碍公安人员依法履行公务，其行为构成妨害公务罪。 首先，徐某不构成由盗窃而转化的抢劫罪。转化抢劫罪的构成，依刑法第269条规定，须同时具备四个条件：第一，前提是行为人“犯盗窃、诈骗、抢夺罪”；第二，行为人的主观目的是“窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证”；第三，行为人实施的手段是“使用暴力或以暴力相威胁”；第四，实施
14、暴力或以暴力相威胁的时间必须是“当场”。通过上文分析，徐某是具备转化抢劫的前三个条件的，问题在于是否属于“当场”。从立法本意而言，条文中的“当场”，应是指犯罪分子实施盗窃、诈骗、抢夺行为的犯罪现场，或者在现场发现犯罪分子随即追赶的过程(亦即现场的延伸)。对于窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证的现场，不属“当场”。否则，则是对“当场”的过度扩张。从案情反映，徐某已离开盗窃现场，且公安人员并不是在盗窃现场的当时发现徐某等人进而抓捕的，因而该案不具备转化抢劫的时间条件，即“当场”，故徐某不构成由盗窃而转化的抢劫罪。 其次，徐某不构成由抢夺转化的抢劫罪。依上述第一点分析理由，徐某在本案中虽然符合转化抢劫的
15、后三个条件，但是并不符合转化抢劫的前提条件即“犯抢夺罪”。虽然从理论上此处的“犯抢夺罪”并不强求行为人抢夺的财物要达到“数额较大”的定罪起点，但至少作为抢夺罪的构成要件之一，即行为人主观方面须“以非法占有为目的”。所谓“以非法占有为目的”，即行为人意图非法地改变公私财物的所有权。侵犯财产犯罪的行为人的动机在于追求财产价值的最大化。本案徐某因害怕被公安人员抓获，而在逃跑途中，趁村民王某不备顺手牵羊将其自行车夺下骑走，貌似抢夺行为，但这与转化抢劫的前提“犯抢夺罪”所要求的抢夺行为有质的不同。徐某夺取王某自行车的行为并不是以非法占有为目的，而是在公安人员的追赶抓捕下为了逃跑作为交通工具使用。在当时环境下，徐某等人连自己驾驶的机动三轮车都弃而不顾，不可能临时起意顿生劫财之念，况且事实上徐某等人夺取的王某的自行车被其在逃跑途中丢弃，足以说明其主观上不以非法占有为目的，只是基于暂时支配使用的心态，因而徐某的行为亦缺乏由抢夺行为而转化为抢劫的前提。 再次，徐某不构成牵连犯。所谓牵连犯，即以实施某一犯罪为目的，其方法行为或结果行为又触犯其他罪名的犯罪形态。构成牵连犯必须具备这样一个前提，行为人的行为成立数罪，而非一罪。在牵
