《3.3.2.私募投资基金募集行为管理办法起草说明2016.04.15》由会员分享，可在线阅读，更多相关《3.3.2.私募投资基金募集行为管理办法起草说明2016.04.15（16页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、私募投资基金募集行为管理办法起草说明一、 起草背景私募投资资基金监监督管理理暂行办办法（以以下简称称私募募办法）自自颁布以以来，对对促进各各类私募募投资基基金（以以下简称称私募基基金）健健康规范范发展起起了非常常重要的的作用。根根据私私募办法法第十十六条的的规定，私募基金管理人可以采取自行销售私募基金以及委托销售机构销售私募基金两种方式，由中国证券投资基金业协会（以下简称中国基金业协会）按照不同类别私募基金的特点制定投资者风险识别能力和承担能力问卷及风险揭示书的内容与格式指引。据此，为加强保护私募基金投资者的合法权益，进一步规范私募基金的募集市场，中国基金业协会在对近年来私募基金在募集过程中的
2、各种现象、问题研究和总结基础之上，制定了私募投资基金募集行为管理办法（以下简称募集行为办法、本办法），现以行业自律规则的形式发布实施。（一）私募募基金募募集现状状私募基金行行业的发发展日益益壮大，风风险不断断积聚，风风险事件件陆续暴暴露。截截至20016年年2月，中中国基金金业协会会共办结结2366件（次次）涉嫌嫌违规的的私募案案件，案案件涉及及的主要要违法违违规类型型表现为为公开宣宣传、虚虚假宣传传、保本本保收益益、向非非合格投投资者募募集资金金、非法法集资、非非法吸收收公众存存款等，其其中多数数为发生生在募集集环节的的问题。1、公开宣宣传或者者变相公公开宣传传在协会办理理自律案案件、投投诉
3、举报报以及与与行政对对接案件件的过程程中，发发现一些些机构公公开或者者变相公公开宣传传私募基基金产品品，主要要表现为为通过公公司网站站、微信信公众号号、工作作人员拨拨打电话话等方式式公开宣宣传推介介私募基基金产品品。2、虚假宣宣传私募基金宣宣传推介介过程中中的虚假假宣传主主要表现现在以下下三个方方面：（1）私募募基金募募集机构构向投资资者混淆淆管理人人角色私募基金管管理人委委托银行行、证券券公司等等机构为为其募集集资金，利利用银行行、证券券公司的的客户资资源来实实现基金金产品的的迅速募募集。由由于销售售冲动或或其他原原因，基基金销售售机构的的工作人人员往往往并未向向投资者者披露基基金销售售机构
4、与与该基金金产品之之间不存存在投资资管理关关系的事事实。一一旦私募募基金出出现兑付付危机或或其他问问题，不不明真相相的投资资者往往往到销售售机构讨讨说法，混混淆了基基金管理理人与基基金销售售机构的的角色。（2）虚假假宣传重重要信息息一些募集机机构及其其工作人人员在宣宣传推介介私募基基金时存存在虚假假宣传的的现象，如如虚构托托管机构构、虚构构担保机机构、虚虚构律师师事务所所、会计计师事务务所等，利利用投资资者对此此类机构构的信任任来实现现迅速募募集的目目的。（3）以保保本保收收益引诱诱投资者者募集机构及及其工作作人员在在宣传推推介私募募基金时时以保证证本金不不受损失失，许诺诺固定收收益等方方式诱
5、使使投资者者进行投投资，在在基金合合同收益益分配部部分写有有“预期收收益”、“预计收收益”等字样样，使投投资者误误以为自自己所购购私募基基金为保保障本金金的固定定收益产产品。当当前中国国社会仍仍存在不不少私募募基金投投资者虽虽满足合合格投资资者的财财务要求求，但缺缺乏法律律与投资资知识，不不能分辨辨出募集集相关人人员的虚虚假宣传传与引诱诱。一旦旦基金产产品出现现投资失失败、兑兑付危机机等风险险，受蒙蒙骗的投投资者无无法接受受现实，由由于募集集人员的的推介表表述与基基金合同同内容不不一致、证证据不足足等原因因，这类类投资者者的权益益诉求难难以得到到保障。3、向非合合格投资资者募集集资金个别募集机
6、机构资金金募集不不合规，违违反私私募办法法的有有关规定定，未审审查投资资者是否否满足合合格投资资者的相相关条件件，未对对投资者者的风险险识别能能力和风风险承担担能力进进行鉴别别，未履履行投资资者适当当性审查查义务。募募集机构构“只募钱钱不看人人”，向不不具备相相应风险险识别能能力和风风险承担担能力的的投资者者销售私私募基金金，甚至至向非合合格投资资者募集集资金，给给投资者者造成其其无法承承受的后后果，严严重危害害社会的的安定团团结。4、部分从从业人员员非法售售卖“飞单”在私募基金金募集相相关环节节中，存存在一些些从业人人员未经经正式授授权即从从事募集集活动的的现象，该该类私募募基金的的风险一一
7、旦暴露露，投资资者维权权将遭受受重重阻阻碍。因因此，相相关人员员售卖“飞单”的违法法行为亟亟待遏制制，默许许从业人人员非法法售卖“飞单”的募集集机构应应承担相相应的责责任。行业自律统统计调查查反映出出私募基基金行业业缺乏规规范指导导，不法法分子有有机可乘乘，罔顾顾法律法法规的规规定，甚甚至假借借私募的的名义行行非法集集资之实实。非法法私募混混淆视听听，不仅仅严重损损害投资资者的个个人权益益，同时时给整个个行业带带来负面面影响，破破坏私募募行业成成长的根根基。（二）私募募基金募募集环节节主要问问题1、“募管管权责不不清”催生行行业乱象象私募基金行行业中，因因募集和和管理权权责不清清而产生生纠纷的
8、的案例比比比皆是是，而由由于私募募基金行行业的固固有特点点，“募”、“管”权责划划分不清清对管理理人、募募集机构构、投资资者甚至至整个行行业都会会产生不不利影响响。（1）“募募管权责责不清”存在巨巨大道德德风险私募基金管管理人遵遵循的投投资理念念不同、采采取的投投资方法法各异，私私募基金金的投资资风格多多样。投投资者需需要挑选选适合自自己的私私募基金金管理人人，而私私募基金金管理人人也需要要选择与与产品风风险相匹匹配的合合格投资资者。然然而，一一些受委委托的募募集机构构，在销销售费用用的利诱诱下，利利用信息息不对称称向投资资者推销销产品，却却在基金金出现投投资风险险后以非非基金合合同当事事人为
9、由由，不承承担募集集和信息息披露责责任，让让投资者者承担最最终的道道德风险险。有机机构反映映投资者者频繁质质疑管理理人的投投资决策策和投资资理念，在在产品净净值发生生波动时时甚至直直接投诉诉管理人人，使得得双方的的合作难难以维系系，而受受委托的的募集机机构对投投资者风风险识别别能力的的把控和和推介产产品过程程中的不不尽责是是造成以以上问题题的重要要原因。（2）“募募管权责责不清”损害募募集机构构利益实践中存在在私募基基金管理理人通过过委托银银行、券券商等机机构代销销私募基基金为自自身增信信的现象象，受委委托的募募集机构构工作人人员在销销售基金金过程中中未履行行应尽的的告知义义务，投投资者不不知
10、晓其其购买的的基金产产品与销销售人员员就职的的机构之之间并无无投资管管理的法法律关系系，以上上私募基基金产品品一旦出出现问题题，投资资者往往往向受委委托的募募集机构构要求兑兑付，这这将对募募集机构构的日常常工作和和声誉造造成不良良影响。（3）“募募管权责责不清”难以有有效实现现非公开开募集私募基金必必须以非非公开方方式募集集设立，然然而由于于职责划划分不清清，法律律关系界界定不明明，在实实践中，受受私募基基金管理理人委托托的募集集机构向向客户推推销私募募基金产产品时很很难保证证募集的的非公开开性，存存在相当当高的行行业风险险。2、私募基基金募集集环节监监管存在在缺失现有基金金法、私私募办法法框
11、架架下，私私募基金金募集机机构需履履行合格格投资者者识别确确认以及及更高标标准的信信义义务务，因此此对私募募基金的的募集监监管要求求应当比比公募基基金更为为严格。当前公公募基金金的销售售机构须须在中国国证监会会及其派派出机构构注册取取得基金金销售业业务资格格，而对对私募基基金的销销售资质质尚无明明文规定定。现实中，私私募基金金募集主主要通过过管理人人或第三三方机构构以产品品销售的的形式完完成，在在相关规规则、罚罚则缺失失的监管管环境下下，募集集机构违违规成本本较低，导导致本应应由管理理人承担担的受托托责任、投投资者适适当性审审查等责责任通过过不同形形式实现现转移、混混淆。不不仅如此此，募集集机
12、构应应承担的的责任同同样得不不到界定定和履行行，导致致无法对对其违规规募集行行为进行行有效的的防范。在在违背甚甚至侵害害投资者者利益的的行为发发生后，更更缺乏有有效的追追偿和救救助机制制。（三）违法法违规私私募存在在的主要要原因当前违法违违规私募募屡禁不不止，其其原因一一方面在在于私募募行业规规则体系系不健全全，对私私募基金金募集行行为的监监管存在在缺失，违违法违规规成本低低，驱使使一些私私募机构构募集资资金过程程中游走走于灰色色地带，大大打法律律擦边球球；另一一方面，一一些私募募机构对对现有基基金法、私私募办法法框架架下的法法律法规规认识不不够充分分，不能能正确理理解法律律法规的的规定，私私
13、募基金金募集行行为缺乏乏相关指指导；最最后，投投资者教教育不到到位，私私募机构构与投资资者信息息极度不不对称也也是造成成违法违违规私募募机构能能够屡屡屡得逞的的重要原原因。 行行业要取取得长足足发展，必必须走规规范、合合规的道道路。私私募基金金不设行行政审批批，实行行登记备备案制，这这意味着着中国基基金业协协会担负负着重大大的事中中事后监监管职责责。在私募基金金的资金金募集、登登记备案案、投资资运作等等各个环环节中，资资金募集集是发起起设立私私募基金金的一个个重要环环节。募募集行为为规范是是防范违违规风险险的第一一道防线线，是事事中监管管的一项项重要体体现。本本办法的的实施，可可以为规规范私募
14、募基金募募集市场场提供自自律监管管的依据据，引导导募集机机构合法法合规经经营，加加强投资资者的教教育。二、主要内内容募集行为为办法分分为七章章，共四四十四条条，主要要从募集集办法的的适用范范围、私私募基金金募集的的一般性性规定、特特定对象象确定、推推介行为为、合格格投资者者确认及及基金合合同签署署等方面面进行自自律管理理，体现现了私募募基金募募集活动动的自律律监管框框架。主主要内容容如下：（一） 关于募集办办法的适适用范围围募集行为为办法第第二条、第第三条明明确了以以非公开开方式向向投资者者募集资资金的行行为适用用本办法法，只有有在中国国基金业业协会登登记的私私募基金金管理人人可以募募集其自自
15、行管理理的私募募基金、在在中国证证监会注注册取得得基金销销售业务务资格且且成为中中国基金金业协会会会员的的机构（以以下统称称募集机机构）及及其从业业人员可可以受私私募基金金管理人人的委托托募集私私募基金金，前述述两类机机构可以以从事推推介私募募基金，发发售基金金份额（权权益），办办理基金金份额（权权益）认认/申购购（认缴缴）、赎赎回（退退出）等等募集业业务。基金业务外外包服务务机构就就其参与与私募基基金募集集业务的的环节适适用本办办法。外外包服务务机构包包括为私私募基金金管理人人提供募募集服务务的在中中国证监监会注册册取得基基金销售售业务资资格且成成为中国国基金业业协会会会员的机机构（以以下简
16、称称基金销销售机构构），为为私募基基金募集集机构提提供支付付结算服服务、私私募基金金募集结结算资金金监督、份份额登记记等与私私募基金金募集业业务相关关服务的的机构。（二）私募募基金募募集的一一般性规规定募集行为为办法第第二章规规定了募募集过程程中的一一般性规规定，主主要包括括募集机机构的责责任、委委托募集集的特殊殊规定、基基金销售售协议、禁止非非法拆分分转让、保保密义务务、投资资者资料料保存义义务、募募集结算算资金专专用账户户的开立立、监督督及资金金安全等等。募集行为为办法第第六条规规定了募募集机构构的责任任，无论论是私募募基金管管理人还还是受委委托的基基金销售售机构，在在私募基基金募集集过程中中应当恪恪尽职守守、诚实实信用、谨谨慎勤勉勉，防范范利益冲冲突，履履行说明明义务、反反洗钱义义务等相相关义务务，承担担特定对对象确定定、投资资者适
