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1、20XX年司考民诉法总结 1、民事诉讼及民诉诉讼法 1、按照规定的内容，民诉法师程序法。按照调整社会关系是部门法。法律地位是基本法。 2、民诉法公法。1991年，两次修改，12年修正。公益诉讼、恶意诉讼、诉讼保全制度。2012年新增简易程序的小额诉讼程序。 3、认定财产无主的案件是非讼性质案件。 4、处分原则。改变诉讼请求；辩论原则是事实和证据。考点 2、基本制度 1、法定权（证明责任、简易程序、）不能用处分权。 2、超判，漏判违法处分原则，设计事实和证据违返辩论原则。 3、不公开审理一定不公开质证。反之不必然。 4、回避申请作出前，停止工作，复议回避作出前不停止工作。 5、人民陪审员是审判人
2、员。 6、普通程序合议制、简单程序独任制。 7、选民资格案件，合议制，单一合议制（只能由审判员组成合议庭）第三章、诉 1、变更之诉。离婚（婚姻无效不是，是消极确认之诉）、赡养变更、3撤、3费之诉。 2、反驳与反诉，反诉是新的独立的诉。 3、当事人合并是主体合并。 4、反诉和本诉必须适用同一诉讼程序。反诉在二审、再审程序中都可以申请。 5、诉讼请求（给付、确认）、诉讼标的（法律关系侵权、合同）第四章主管和管辖 1、中院管辖重大涉外、重大影响、最高确认的案件。国内仲裁保全（基层法院）其余中院。 2、原告就被告， 离婚案件：双方都离开住所（原告就被告）；原告没离开，（原被告所在地都可管），人身不自由
3、：双方都不自由（原告就被告）；被告不自由（被告就原告）追索三费（赡养费、抚养费、抚育费）被告在同一辖区（原告就被告），不在统一辖区（原被告均可） 被告下落不明、国外：财产纠纷（原告就被告）；身份关系纠纷（被告就原告）；共同海损、海难救助案件，被告没有管辖权。（均是住所地）特殊地域管辖： 网络交易：交付方式，虚拟交付：双方住所地；其他交付：收货地和被告住所地。公司诉讼：一律由公司住所地管辖。 侵权纠纷：侵权实施地、结果发生地、被告住所地 专属管辖：不动产、农村土地纠纷、建设施工合同、房屋租赁和政策性房屋买卖合同纠纷。港口作业纠纷：海事法院、港口所在地法院。 遗产纠纷：被继承人死亡时所在地、主要遗
4、产所在地。协议管辖：财产协议书面达成，一审法院。 格式合同。消费者可以主张协议无效（无明显标注的）。有独三无独三，不可提管辖权异议。 2、二审可不开庭审理。 3、一方当事人死亡，诉讼终结。诉讼终结用裁定，延期审理用决定。 4、移送管辖。纠错，受理后发现没有管辖权。 5、管辖权转移是微调 6、不动产管辖时专属管辖。 7、专利基层管体验管辖的平衡。 8、管辖横定；受理时管辖权，一直都有管辖权（比如被告搬家） 9、侵权行为地，侵权实施地都有管辖权。 10、受理错管辖权，报请错误，移送管辖。 11、下落不明。财产纠纷，原告就被告，身份确认是被告就原告。第五章当事人和诉讼代理人 1、民法中的当事人一方人
5、数众多是多少人一般指10人以上，民诉规定诉讼代表人2-5人，行政诉规定诉讼代表人1-5人 2、公益诉讼的起诉主体只限于法律规定的机关和有关组织。个人不可以。 3、第三人撤销之诉（三撤），包括生效的判决书、裁定书、调解书。管辖法院是做出文书的法院。 4、三撤。变更之诉、形成之诉。三撤和再审不同时存在，再审吸收三撤。 5、公益诉讼。没有完全被剥夺诉讼的撤诉权，但限制了申请撤诉的时间。 6、公益诉权和私益诉权并行不被。公益诉讼可以支持私益诉权。 7、公益诉讼三大功能。救济、预防、支持私益诉讼。 8、有独三既不同意原告，也不同易被告，提出独立诉讼请求。 9、无人和限人是本人和监护人作为共同被告，（幼儿
6、园作为共同被告） 10、只诉用工单位，不能增加派遣单位，诉派遣应当追加用工单位为共同被告。 12、外国人找律师代为诉讼，只能是中国人。第六章、民事诉讼辅助和保障制度 1、一审再审期限都可变。 2、判决书、裁定书、调解书不能电子送达。当事人同意才可电子送达。 3、转交送达被强制人、军人、采取强制性措施人。 4、简易程序案件、支付令不可公告送达，国内公告60日，涉外3个月。 5、诉前保全依申请金额相当30起诉，诉中保全金额不超过30%（可依职权、或申请）。保全用裁定，可复议一次，不停止执行。执行前保全5日。 6、诉讼强制措施：训诫、责令退出法庭（前两个合议庭、独审）、罚款（个人10万以下，单位5-
7、100w）、拘传（拘传票两次传唤，无正当理由拒不到庭）和拘留（15天）（后三个院长批，罚款拘留决定书） 7、罚款和拘留上一级复议。 8、指定期间通常情况下是不应任意改变的，但如遇有特殊情况，法院可依职权变更原确定的指定期间。 9、文书在途的期间不算，人在途的期间算。 10、法定期间分为，绝对不可变和相对不可变。 11、当事人有正当理由耽误期间的，当事人可以申请顺延期间。不是依职权 12、在涉外案件中民诉法不受一审审限和二审审限的限制。 13、先予执行只能依靠申请不能依靠职权。诉总。 14、财产保全和先予执行，裁定不服的可以向同级法院申请复议一次。不停止执行。 15、调解书不能留置。 16、电子
8、送达，不回复视为拒绝电子送达。 17、10日申请顺延。 18、诉前保全48h做出，保全期限已过，由法院解除保全，不自动解除。 19、强制执行的给对方造成损失的，应当双倍补偿。第七章、法院调解 1、一审调解结案不需要做调解书3个。调节和好的离婚案件；调解维持收养关系的案件；能够即时履行的案件。 2、二审必须做调解书 3、送达生效（签收生效）。调解书可以再审不能上诉。 4、具有给付内容的生效调解书具有执行力，调解书的法律效力不等于必然有执行力。 5、检察院对调解书的监督方式可以是检查建议和抗诉。 6、担保人拒签调解书不影响调解书约束力，因其担保责任在担保书中规定。 7、涉外调解可以做判决书。 9、
9、民诉很少考应当和可以区别。与刑诉不同。 10、不需要做调解书（3个），双方签字就生效。 11、二审做出调解书，一审判决视为被撤销。不需要专门制作裁定再撤销一审 第八章、证据证明 1、民诉举证倒置：3+1：环境侵权、医疗纠纷、共同风险（因果关系倒置）1：倒置过错要件：搁置物、悬挂物治害案件。 2、高度盖然性为标准、合理排除为例外 3、证明四个环节：取证、举证、质证、认证（法院） 4、三种非法证据排除：严重侵害他人权益；违反法律；违背公序良俗 5、当事人有异议或法院认为有必要，鉴定人必才须出庭。 6、专家辅助人谁申请谁承担，不是垫付，不适用回避原则。 7、证人签保证书。无人和限人可以不签保证书，其
10、他不签保证书不能作证。 8、要借钱，是间接证据，注意关键字 要。 9、证明。证明责任后果是一种不利后果（败诉风险），只有在待证事实处于真伪不明情况下，证明责任后果才会出现。对案件同一事实，只有一方当事人负有证明责任。证明责任的结果责任（法律或司法解释规定的），不会在原被告间相互转移。 10、法院依职权调查：程序性环节（管辖权、代理人权限、当事人诉讼权利能力、回避原则） 11、取证期限限制。第一审普通程序案件不得少于15天。 12、法院采取证据保全，可以免除有关当事人提供证据的责任。 13、质证主体只能是当事人。涉及商业秘密、隐私、国家利益的属于法定不公开质证（区别依申请的不公开审理）。 14、
11、经过公证的书证大于一般书证，不一定大于传来证据和间接证据。 15、自认、自诺。预决事实相对免证（原告）。证明责任只能法定，不允许裁定和约定。 16、证据迟交，如没有故意或重大过失（训诫，不罚款） 17、文书提交命令（书证、举证届满前、书面提出申请）。第九章、普通程序 1、一审案件=普通诉讼程序+简易诉讼程序。 2、起诉状。双方当事人的基本情况、诉讼请求、证据来源。案由不是诉状必须要求的。 3、审判长核实双方身份和案由。质证法定。少数服从多数原则，审判长有意见可签字，人有遵守原则。 4、当庭宣判的10天后发放判决书，定期宣判的，宣判后立即发放判决书。 5、驳回诉讼请求属于判决，不属于裁定。（区别
12、记忆驳回起诉） 6、对于不予受理、管辖权异议、驳回起诉的裁定，可以提起上诉（3个），其他裁定均为一审终审。 7、法院按照撤诉处理后、当事人可以同一是由再次起诉的，法院应当受理。 8、离婚判决不准的案件，当事人没有新的事实的，在起诉6个月后。 9、离婚案件，精神赔偿需要法院释明。法院一般不主动走访、勘察。 10、只能发生在开庭审理阶段。组织质证。 11、主动释明。离婚案件精神赔偿、公益诉讼、法律关系认定和当事人主张不一致（变更诉讼请求）。 12、法院不能主动。当事人没有提出管辖权异议（应诉管辖）、执行程序原则依申请。 13、判决：实体问题（书面）；裁定：一般程序问题（可口头、不予受理书面）；决定
13、（法院内部实务，回避、延期审理、罚款拘留、诉讼法减免、法院自行启动再审，依申请再审用裁定，当事人申请顺延期限）除了决定和判决其余大部为裁定。 14、复议。回避、保全、先予执行本院复议；执行行为异议、执行管辖裁定上一级复议；罚款拘留决定上一级复议。 15、可上诉裁定。不予受理、驳回起诉、管辖权异议（小额诉讼裁定不可以上诉）；不予受理和驳回起诉裁定既能上诉也可再审。 16、判决：最高法判决、小额判决、特别程序、公式催告程序判决及确认婚姻效力的判决不能上诉（一审终审） 17、裁定中止诉讼。裁定笔误。第十章、简易程序 1、小额。省级上年度收入30%以下的。 2、简易程序。可不毕按照法庭调查、法庭辩论的
14、顺序进行。裁判文书可对认证的事实或判决理由部分适当简化。 3、所有诉讼案件，都不可以书面审理。仲裁可以书面审理。 4、二审发回重审，不可提管辖权异议。一审答辩期限届满前提出。 5、海事案件可以用小额诉讼。第三人撤销之诉、人身、涉外、公益、知产不可小额。 6、可以约定简易程序。不可约普通。 7、双均为公民（代表审理案件，人数众多10人）既可以向原审法院也可以上一级法院，申请再审。两家都申请，原审法院优先。小额再审，使用一审普通程序（合议制）。 8、一审小额程序错了可申请再审，不适用一审终审。裁判错了不可以申请再审（一审终审）。第十一章、二审程序 1、四种可以不开庭审理的： 1、单独程序案件：不服不予受理驳回起诉；管辖权异议的裁定； 2、上诉请求明显不成立； 3、事实认定准确、法律适用错误的
