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1、信息网络传播权的法律规制与制度完善信息网络传播权是伴随着现代信息技术出现的新的传播权类型，国际社会在运用法律手段设置、调整和完善该类权利及其运行方面进行了有效探索，产生了一系列可供借鉴的文本。我国信息网络传播权保护条例的出台实现了该权利在我国的体系化规制，但它并不能解决网络时代著作权保护的所有问题，信息网络传播权法律规则应该在著作权法的第二次修改中得到统筹考虑，并以此促进条例的修改和完善。曾几何时，“变”成为点击现代信息技术和著作权制度的关键词，现代信息技术日新月异，从信息时代三大定律可管窥其一般：摩尔定律认为，微处理器的速度每18个月翻一番;吉尔德定律认为，在未来25年，主干网的带宽每6个月
2、增加一倍;麦特卡尔定律认为，网络的价值同网络用户数量的平方成正比，也就是说，N个联结将产生NN个效益。现代信息技术的变化成为现代著作权法变革的引擎和驱动器，自上个世纪以来，世界各国的著作权法均处于频繁变动之中，但即便如此，著作权法仍被批评为“代表了一个无力跟上先进的信息技术发展步伐的领域。”而尤其关键的问题是，当作品在网络中以数字化形态传输时，会产生一系列要么传统著作权法力所不逮要么南辕北辙的漏洞。信息网络传播权就是伴随着现代信息技术而出现的新的传播权类型，对其进行法律规制及因应技术发展进行制度完善，成为版权法适应新的技术环境和利益格局不断调整与变革的最基本表征。一、信息网络传播权国际立法概况
3、(一)美国美国有关信息网络传播的立法肇始于一系列的司法判例，其中典型的案件包括Playboy Enterprises, Inc V. Frena案，Sega Enterprises V. Maphia案，Religious Technology Ctr. V. Netcom Online Communication Serv. Inc.案。这些案件涉及到网上传播作品的自由与限制问题，直指版权在网络时代保护的界限。到目前为止，美国关于信息网络传播权的法律规则和探索主要体现在以下的规范性文件上：1.知识产权和国家信息基础设施(即通称的“白皮书”)1993年，美国前总统克林顿就任命了信息基础设施工作
4、机构(IITF)，以推动信息技术在美国的发展和应用。工作机构负责知识产权的工作组于1994年提交了草拟的报告，通称“绿皮书”。在广泛征询各方意见之后，于1995年9月公布了信息基础设施工作机构知识产权工作组的报告，“知识产权和国家信息基础设施”，即通称的“白皮书”。“白皮书”的主要内容包括：(1)扩大发行权的范围。认为数字环境下的信息传输，即将作品从某一终端通过网络以数字信息形式发往另一终端，构成发行，因而是版权人的专有权。(2)理清复制权和发行权的关系。认为在网络空间可能同时出现传播和复制问题，获得复制权的人并不表示他就获得了在网络上对该作品的传播权。(3)扩张“传播”的含义。建议对现行法下
5、的“传播”定义进行修订，使其既包括复制物(copies)的传播，也包括作品复制(reproduction)的传播，该范围由当事人合同约定。(4)规定使用作品的豁免。包括非营利性组织提供盲文版、大字版、声音版或其他版本的豁免，以及图书馆3份以内备份数字信号的复制豁免。(5)详细论述保护技术措施和版权管理信息与版权保护的关系，建议增设专门的规定。2.数字千年版权法(The Digital Millennium Copyright Act of 1998)为实现与国际接轨，美国于1998年10月出台数字千年版权法(简称DMCA)，该法案是对1976年美国版权法的一次重大修正，它的基本内容已被纳入美国
6、版权法。DMCA共分为四个部分，分别为“实施WIPO条约”、“互联网版权侵权责任”、“计算机的维护或修复”、“临时复制;远程教育;图书馆与档案馆之责任”。其中，第一部分作为美国1976年版权法新增的第 12章“版权保护和管理系统”，第二部分对1976年版权法第5章进行修改，在511节以后加入512节“对网上内容的责任限制”。新增第12章主要包括：(1)禁止任何人规避有效地控制接触作品的技术保护措施。(2)任何人不得伪造版权管理信息、未经版权所有人或法律授权，故意消除或改变版权管理信息。 (3)从民事和刑事两方面，对涉及技术保护措施和版权管理信息的侵权和犯罪及其刑罚作了规定。新增 512节主要是
7、关于网络服务商的侵犯版权责任。服务商是指上网服务或网上服务的提供者，或其系统、网络的运行者。为了保障网络通讯畅通，DMCA界定服务商提供服务过程可能涉及的侵犯版权责任，该法律同时明文规定若干网络服务商免责事由。3.规范对等网络法案(to limit the liability of copyright owners for protecting their works on peer-peer net works)对等网络即P2P是近几年来兴起的一种新兴网络技术，被称为影响互联网未来发展的技术。2002年6月25日，美国众议院通过规范对等网络法案，旨在保护对等传输中享有版权的作品，同时对传输者
8、的责任进行限制。该法案的主要内容包括：(1)赋予对等网络传输的作品权利人采取相应的措施，中止、干扰、改变或者以别的方式规避在某一公众可接触的对等网络上未经授权的发行、展示、表演或者复制其受保护的作品。(2)对于版权人在对等网络上采取规避措施进行限制。(3)版权人在对等网络中采取相应措施的程序性要求。(4)对等网络上的虚拟文件传输者享有的权利，可以通过发表权利声明对抗版权所有人，并有权采取司法措施维护自己的权益。4.家庭娱乐与版权法案(Family Entertainment and Copyright Act)2005年4月27日，美国总统布什签署了家庭娱乐与版权法案，其主要内容就是以刑事制裁
9、手段保护版权。该法案由四个部分组成：第一编艺术家与防盗版法案，第二编家庭电影法案，第三编国家电影保存法案以及第四编孤本作品保存法案。显然，本法并非是专门规范信息网络传播权的法案，但由于通过网络将预览影片置于P2P软件划定的“共享区”供他人免费下载的现象增多，而本法又主要针对电影作品尤其是预览影片的传播，因此它的某些条款也成为规范信息网络传播行为的重要内容。该法与信息网络传播有关联的内容主要包括：(1)明确规定以刑事处罚应对擅自在网络上传播预览影片。对于未经授权而故意使用或者试图使用视听录制设备传输(包括网络传输)或者录制受版权保护的影视作品的任何人，将处以3年以下监禁、罚金或者两者并处;对于再
10、犯者，将处以6年以下监禁、罚金或者两者并处。对于被指控故意使用或试图使用录制设备传输或者录制受版权保护的影视作品的人，可以没收或者销毁用于传输或录制的设备以及非法录制的影片复制品。(2)明确规定在私人场合采取措施规避某些网络传播作品的合法性。该法案规定，私人家庭中的成员为家庭观赏而播放合法制作的影视作品时，遮蔽其中的一部分视频或音频内容，以及制作或提供用于实现此种遮蔽功能的计算机程序或者其他技术的，只要没有利用这种计算机程序或者其他技术制作被遮蔽影视作品的复制品，不构成侵权。(二)欧盟及代表性的欧盟国家早在1995年7月，欧盟委员会就公布了题为信息社会的著作权与相关权的绿皮书，1996年9月又
11、颁布了信息社会的著作权及相关权绿皮书(续)，探讨了网络版权保护的许多问题，并且推动成员国的立法。比如，1997年由德国联邦上议院批准生效的规定信息和通信服务的一般条件的联邦法令信息和通信服务法(德文简称IUKDG，简称为“多媒体法”)，被誉为世界上第一部规范网络秩序的单行法。英国于1997年公布的著作权与资料库法(The Copyright and Rights in Databases Regulation 1997)，该法确认了资料库抽取权这一新的财产权利，为在网络环境下保护数据库埋下了伏笔。随着欧盟立法一体化进程的推进，欧盟在协调各成员国网络传播权立法方面卓有成效，并且推动了各成员国自身
12、的立法。1.关于协调信息社会的版权和有关权若干方面的指令1997年12月欧盟通过关于协调信息社会的版权和有关权若干方面的指令(简称版权指令)草案。后经多次辩论及修改，该版权指令终于在2001年4月9日得以通过，2001年5月21日“版权指令”的最后文本形成。与所有的欧盟指令一样，版权指令的正文(条款)前有一段很长的序言，共有40条“细则”。虽然这些细则与成员国有义务转换成国内法的条款不同，但它们应是解释实施条款的指南。指令有三个主要方面：(1)指令第二章(第2、3、4条)列出了指令授予的权利，并对它们做出定义。这些条款是与信息社会运行相关的行为所涉及的版权和邻接权(网络作品的数字复制和传输)。
13、版权指令最终采纳的复制权定义将暂时性复制置于权利人的权利之内;版权指令规定向公众传播权和向公众提供权，即成员国应赋予作者、表演者、唱片制作者、广播组织者等以授权或禁止通过有线或无线的形式向公众传播其作品的权利，包括允许公众的个体成员在自定的时间和地点接触作品的行为。(2)对例外的协调。指令要求成员国国内法采纳的例外，一种是强制性的例外(第二章第5条第1款)，另一种是选择性例外(第5条第2、3款和第3款之二)。(3)第三章规定了成员国的义务。它要求成员国提供“足够的法律保护”，以防止“破坏技术措施”(第6条)和防止发生任何改变或删除设置在作品复制件中或向公众传播时显示的权利管理信息的行为(第7条
14、)。2.关于共同体内部市场的信息社会服务尤其是电子商务的若干法律方面指令(简称电子商务指令)为了对信息社会中的电子商务的发展进行规制，欧洲议会及欧盟理事会于2000年通过关于共同体内部市场的信息社会服务尤其是电子商务的若干法律方面指令，该指令虽然是规范电子商务的法律，但是许多内容涉及到在线服务，尤其是对网络服务提供者进行了规范和协调。与信息网络传播权相关的主要内容包括：(1)在序言和“指令”的第2条界定了在线服务提供和服务接受者。在线服务包括提供在线信息通讯或商务通讯的服务，或提供搜索、取得或检索数据工具的服务;此外，信息社会服务也包括通过通讯网络传输信息的服务，提供接入通讯网络的服务，以及为
15、服务接受者提供的数据提供主机的服务;点对点传输的服务、视频点播或通过电子邮件提供商业通讯等也属于信息社会服务。“服务接受者”的定义包含了对信息社会服务的所有种类的使用，既可以是在开放性网络(例如国际互联网)上提供信息的人，也可以是为个人或职业原因在国际互联网上寻找信息的人。(2)在序言中概括性描述信息社会服务提供者的义务。信息社会服务提供者，包括信息存储服务提供者，在知晓或注意到非法活动时，必须迅速删除所涉信息或阻止他人访问该信息;采取删除信息或阻止他人访问该信息的行动时，应当遵守表达自由原则，遵循为此目的建立的国内法层面上的程序;同时指令并不影响成员国设定在删除信息或阻止他人访问该信息前必须
16、迅速完成的特别要求。(3)规定信息社会服务提供机构的设置原则和程序。(4)具体规定不同类型的中间服务提供者的义务和责任。3.英国版权法修正案(2003年)2003年，英国按照欧盟指令的要求修改了本国的版权法，在立法上详细规定信息网络传播权的主要内容。包括：(1)界定网络传播权法律关系。包括传播的概念、向公众传播的作品和传播权的主体。 (2)对临时复制的法律性质进行判断。认为作品的复制件包括暂时存在或永久保存的复制件。在作品传输过程中直接或附带产生复制件都属于复制。(3)对向公众传播权和复制权进行限制。特别是对基于科研、个人使用，图书馆为便利于进行研究或私人学习对存有作品的复制，以及在教学过程中或备课时复制、传播文学、戏剧、音乐或者艺术作品的限制作出规定。(4)明确规定技术措
