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1、国国 际际 私私 法法 第七章第七章合同之债的合同之债的法律法律适用概述适用概述.第七章第七章合同之债的法律适用概述合同之债的法律适用概述第一节第一节 概述概述第二节第二节 合同的法律适用的理论合同的法律适用的理论与原那么与原那么第三节第三节 我国关于涉外合同法律我国关于涉外合同法律适用的规定适用的规定.第一节第一节 概述概述一、涉外合同得概念一、涉外合同得概念合合同同是是平平等等主主体体的的自自然然人人、法法人人、其其他他组组织织之之间间设设立立、变变更更、终终止止民民事事权权利利义义务务关关系系的的协协议议。它它是是债债权权产产生生的的依依据据之之一一。在在我我国国合合同同有有广广义义和和
2、狭狭义义之之分分，本本章章所所指指合合同同为为狭狭义义上上的的合合同同，即即债债权权合合同同。涉涉外外合合同同的的涉涉外因素有：外因素有：1、合合同同当当事事人人一一方方或或双双方方具具有有外外国国国国籍籍，或或者者虽虽然然不不具有外国国籍，但住所营业地设在外国。具有外国国籍，但住所营业地设在外国。2、合合同同的的标标的的是是位位于于外外国国的的物物、财财产产或或需需要要在在外外国国完完成的行为。成的行为。3、合合同同当当事事人人权权利利义义务务关关系系据据以以产产生生的的法法律律事事实实发发生生在国外。在国外。.第二节第二节 合同的法律适用的理合同的法律适用的理论与原那么论与原那么一、合同准
3、据法的概念二、确定合同准据法的原那么.一、合同准据法的概念合合同同的的准准据据法法，是是指指根根据据冲冲突突标标准准的的援援引引，用用以以确确定定涉涉外外合合同同当当事事人人权权利利义义务务关关系系的的实实体体法法。就就如如何何确确定定合合同同的的准准据据法，归纳起来主要有以下对立的理论。法，归纳起来主要有以下对立的理论。一主观论和客观论一主观论和客观论二单一论和分割论二单一论和分割论.二、确定合同准据法的原那么一意思自治原那么一意思自治原那么1、概概念念：意意思思自自治治原原那那么么是是指指合合同同当当事事人人可可以以通通过过协协商商一一致致的的意意思思表表示示自自由由选择支配合同的准据法。
4、选择支配合同的准据法。“契契约约是是当当事事人人之之间间的的法法律律充充分分表表达达了罗马法谚中私法自治的原那么。了罗马法谚中私法自治的原那么。.二、确定合同准据法的原那么二、确定合同准据法的原那么2、价值：、价值：1增强法律适用的可预见性和法律关增强法律适用的可预见性和法律关系的稳定性；系的稳定性；2尊重和满足当事人的意愿，节约本尊重和满足当事人的意愿，节约本钱，有利于合同争议的解决。钱，有利于合同争议的解决。.二意思自治原那么适用过程中的法律问二意思自治原那么适用过程中的法律问题题1、当事人选择法律的效力、当事人选择法律的效力2、当当事事人人选选择择法法律律的的方方式式明明示示、默默示示3
5、、当事人选择法律的时间、当事人选择法律的时间4、当事人选择法律的范围、当事人选择法律的范围5、当事人选择法律的适用范围、当事人选择法律的适用范围6、当当事事人人选选择择法法律律须须善善意意、合合法法，不不违违背法院国的公共秩序和强制性规定。背法院国的公共秩序和强制性规定。.三我国的规定三我国的规定第三条当事人依照法律规定可以明示选择涉第三条当事人依照法律规定可以明示选择涉外民事关系适用的法律。外民事关系适用的法律。第四十一条当事人可以协议选择合同适用的第四十一条当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能表达该合同特征的一方当事人
6、经常居所地法律表达该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。或者其他与该合同有最密切联系的法律。2007年年?最高人民法院关于审理涉外民事或商最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用假设干问题的规定事合同纠纷案件法律适用假设干问题的规定?第四条当事人在一审法庭辩论终结前通过协第四条当事人在一审法庭辩论终结前通过协商一致，选择或者变更选择合同争议应适用的商一致，选择或者变更选择合同争议应适用的法律的，人民法院应予准许。法律的，人民法院应予准许。.三我国的规定三我国的规定1、我国成认当事人选择法律行为的效力；、我国成认当事人选择法律行为的效力；2、当事人
7、选择法律的方式为明示；、当事人选择法律的方式为明示；3、选择法律的时间为一审法庭辩论终结、选择法律的时间为一审法庭辩论终结前；前；4、选择法律的范围为实体法；、选择法律的范围为实体法；5、选择法律的适用范围没有明确规定；、选择法律的适用范围没有明确规定；6、选择法律部的违背我国强制性规定和、选择法律部的违背我国强制性规定和公共秩序。如合同法公共秩序。如合同法126条，最高院司法条，最高院司法解释第解释第8条为强制性规定。条为强制性规定。.二、确定合同准据法的原那么二客观标志原那么1、合同缔结地2、合同履行地3、法院地仲裁地4、当事人国籍5、债务人住所地6、不动产所在地.二、确定合同准据法的原那
8、么三最密切联系原那么三最密切联系原那么1、最最密密切切联联系系原原那那么么ThemostsignificantRelationshiptheory又又称称最最强强联联系系原原那那么么，是是当当事事人人没没有有选选择择合合同同关关系系应应适适用用的的法法律律。或或者者当当事事人人的的选选择择无无效效时时，适适用用最最密密切切联联系系原原那那么么确确定定合合同同应应适适用用的的法法律律。是是意意思思自自治治原原那那么么的补充。的补充。2、特特征征性性履履行行就就是是指指双双务务合合同同中中代代表表合合同同本本质特征的当事人履行合同的行为。质特征的当事人履行合同的行为。.二、确定合同准据法的原那么3
9、、我国的规定、我国的规定?法律适用法法律适用法?第二条本法和其他法律对涉外民第二条本法和其他法律对涉外民事关系法律适用没有规定的，适用与该涉外民事关系法律适用没有规定的，适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律。事关系有最密切联系的法律。?法律适用法法律适用法?第四十一条当事人没有选择的，第四十一条当事人没有选择的，适用履行义务最能表达该合同特征的一方当事适用履行义务最能表达该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律概括式。联系的法律概括式。.二、确定合同准据法的原那么?最高人民法院关于审理涉外民事或商事最高人民法院关于审理涉外
10、民事或商事合同纠纷案件法律适用假设干问题的规合同纠纷案件法律适用假设干问题的规定定?第五条列举式人民法院根据最密第五条列举式人民法院根据最密切联系原那么确定合同争议应适用的法切联系原那么确定合同争议应适用的法律时，应根据合同的特殊性质，以及某律时，应根据合同的特殊性质，以及某一方当事人履行的义务最能表达合同的一方当事人履行的义务最能表达合同的本质特性等因素，确定与合同有最密切本质特性等因素，确定与合同有最密切联系的国家或者地区的法律作为合同的联系的国家或者地区的法律作为合同的准据法。准据法。.二、确定合同准据法的原那么一买卖合同，适用合同订立时卖方住所地法；如一买卖合同，适用合同订立时卖方住所
11、地法；如果合同是在买方住所地谈判并订立的，或者合同明确果合同是在买方住所地谈判并订立的，或者合同明确规定卖方须在买方住所地履行交货义务的，适用买方规定卖方须在买方住所地履行交货义务的，适用买方住所地法。住所地法。二来料加工、来件装配以及其他各二来料加工、来件装配以及其他各种加工承揽合同，适用加工承揽人住所地法。种加工承揽合同，适用加工承揽人住所地法。三三成套设备供给合同，适用设备安装地法。成套设备供给合同，适用设备安装地法。四四不动产买卖、租赁或者抵押合同，适用不动产所在地不动产买卖、租赁或者抵押合同，适用不动产所在地法。法。五动产租赁合同，适用出租人住所地法。五动产租赁合同，适用出租人住所地
12、法。六动产质押合同，适用质权人住所地法。六动产质押合同，适用质权人住所地法。七借款合同，适用贷款人住所地法。七借款合同，适用贷款人住所地法。.二、确定合同准据法的原那么八保险合同，适用保险人住所地法。八保险合同，适用保险人住所地法。九融九融资租赁合同，适用承租人住所地法。资租赁合同，适用承租人住所地法。十建设工十建设工程合同，适用建设工程所在地法。程合同，适用建设工程所在地法。十一仓储、十一仓储、保管合同，适用仓储、保管人住所地法。保管合同，适用仓储、保管人住所地法。十二十二保证合同，适用保证人住所地法。保证合同，适用保证人住所地法。十三委托合十三委托合同，适用受托人住所地法。同，适用受托人住
13、所地法。十四债券的发行、十四债券的发行、销售和转让合同，分别适用债券发行地法、债券销售销售和转让合同，分别适用债券发行地法、债券销售地法和债券转让地法。地法和债券转让地法。十五拍卖合同，适用拍十五拍卖合同，适用拍卖举行地法。卖举行地法。十六行纪合同，适用行纪人住所十六行纪合同，适用行纪人住所地法。地法。十七居间合同，适用居间人住所地法。十七居间合同，适用居间人住所地法。.三、涉外消费者合同的法律适用一消费者与消费者合同一消费者与消费者合同1、消费者：基于个人消费目的而购置或、消费者：基于个人消费目的而购置或使用商品或效劳的自然人。使用商品或效劳的自然人。2、消费合同：是消费者与经营者协商订、消
14、费合同：是消费者与经营者协商订立的消费者购置商品或接受效劳，经营立的消费者购置商品或接受效劳，经营者提供商品或效劳的协议。者提供商品或效劳的协议。.三、涉外消费者合同的法律适用二我国的规定二我国的规定第四十二条消费者合同，适用消费者第四十二条消费者合同，适用消费者经常居所地法律；消费者选择适用商品、经常居所地法律；消费者选择适用商品、效劳提供地法律或者经营者在消费者经效劳提供地法律或者经营者在消费者经常居所地没有从事相关经营活动的，适常居所地没有从事相关经营活动的，适用商品、效劳提供地法律。用商品、效劳提供地法律。.四、涉外劳动合同的法律适用一劳动合同概念一劳动合同概念是劳动者与用工单位之间确
15、立劳动关系，是劳动者与用工单位之间确立劳动关系，明确双方权利和义务的协议。明确双方权利和义务的协议。二劳动合同与雇佣合同的区别二劳动合同与雇佣合同的区别1、劳动合同中劳动者与用人单位身份上、劳动合同中劳动者与用人单位身份上具有附属性和依附性。具有附属性和依附性。2、劳动合同表达国家的管理的特性。、劳动合同表达国家的管理的特性。3、劳动合同具有相对稳定性。、劳动合同具有相对稳定性。.四、涉外劳动合同的法律适用三我国规定法律适用第四十三条劳动合同，适用劳动者工作地法律；难以确定劳动者工作地的，适用用人单位主营业地法律。劳务派遣，可以适用劳务派出地法律。.第三节第三节 我国关于涉外合同法律适用我国关
16、于涉外合同法律适用的规定的规定一、意思自治原那么一、意思自治原那么二、最密切联系原那么二、最密切联系原那么三、国际条约优先原那么三、国际条约优先原那么四、国际惯例补充原那么四、国际惯例补充原那么五、公共秩序保存五、公共秩序保存 .一、意思自治原那么一、意思自治原那么我国?合同法?第126条规定，涉外合同当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有规定的除外。1、当事人选择法律的时间可以在订立合同时，或者在争议发生后，甚至在人民法院受理案件后开庭审理前，都可以作出选择。2、当事人选择法律的方式我国规定必须是明示选择，排除默示选择。3、当事人选择法律的范围即可以是中国法也可以是外国法，但必须是实体法，不包括冲突标准和程序法。4、当事人选择法律的适用范围可以适用于合同的所有范围。5、强制性规那么。中华人民共和国境内履行的中外合资企业合同、中外合作企业合同、中外合作勘探自然资源合同，适用中华人民共和国法律，这是一种强制性规定。.二、最密切联系原那么二、最密切联系原那么我我国国?合合同同法法?第第126条条规规定定，涉涉外外合合同同的的当当事事人人没没有有选选择择的的，适适用用与与合合同同有
