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1、word违约责任和缔约过失责任的联系与区别。班级：国际贸易101某某：李美 Liudmyla Smishko学号：201003040233计划:1、违约责任2、 缔约过失责任3、 缔约过失责任与违约责任的区别1、违约责任违约责任是违反合同的民事责任的简称，是指合同当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合合同约定所应承当的民事责任。民法通如此第111条、合同法第107条对违约责任均做了概括性规定。违约责任特征违约责任是一种民事责任法律责任有民事责任、行政责任、刑事责任等类型，民事责任是指民事主体在民事活动中，因实施民事某某行为或基于法律的特别规定，依据民法所应承当的民事法律后果。民法通如此专
2、设“民事责任一章(第六章)，规定了违约责任和侵权责任两种民事责任。违约责任作为一种民事责任，在目的、构成要件、责任形式等方面均有别于其他法律责任。是违约的当事人一方对另一方承当的责任合同关系的相对性决定了违约责任的相对性，即违约责任是合同当事人之间的民事责任，合同当事人以外的第三人对当事人之间的合同不承当违约责任。具体而言：(1)违约责任是合同当事人的责任，不是合同当事人的辅助人(如代理人)的责任；(2)合同当事人对于因第三人的原因导致的违约承当责任。合同法第121条规定：当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承当违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。是
3、当事人不履行或不完全履行合同的责任首先，违约责任是违反有效合同的责任。合同有效是承当违约责任的前提。这一特征使违约责任与合同法上的其他民事责任(如缔约过失责任、无效合同的责任)区别开来。其次，违约责任以当事人不履行或不完全履行合同为条件。能够产生违约责任的违约行为有两种情形：一是一方不履行合同义务，即未按合同约定提供应付；二是履行合同义务不符合约定条件，即其履行存在瑕疵。违约责任具有补偿性和一定的任意性其一，违约责任以补偿守约方因违约行为所受损失为主要目的，以损害赔偿为主要责任形式，故具有补偿性质。其二，违约责任可以由当事人在法律规定的X围内约定，具有一定的任意性。合同法第114条第1款规定：
4、当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。违约责任是财产责任，不是人身责任。违约责任可以约定如约定违约金、约定定金，也可以直接适用法律的规定如支付赔偿金、强制实际履行等。违约责任有一定的选择性。被违约人可以在诸种违约责任形式中进展选择，这种选择权是一种形成权。预期违约概念预期违约的概念和特点。预期违约也称先期违约，是指在合同履行期限到来之前，一方无正当理由但明确表示其在履行期到来后将不履行合同，或者其行为明确其在履行期到来后将不可能履行合同。特点(1)当事人在合同履行期到来之前的违约；(2)侵害的是对方当事人期待的债权而不是
5、现实的债权；(3)与实际违约后果不同(主要造成对方信赖利益的损害)。形态预期违约包括两种形态，即明示预期违约(明示毁约)和默示预期违约(默示毁约)。 明示毁约，是指一方当事人无正当理由，明确地向对方表示将在履行期届至时不履行合同。其要件为：(1) 一方当事人明确肯定地向对方作出毁约的表示；(2) 须明确将不履行合同的主要义务；(3) 无正当理由。默示毁约，是指在履行期到来之前，一方以自己的行为明确其将在履行期届至后不履行合同。其特点为：债务人虽然没有表示不履行合同，但其行为明确将不履行合同或不能履行合同。例如特定物买卖合同的出卖人在合同履行期届至前将标的物转卖给第三人，或买受人在付款期到来之前
6、转移财产和存款以逃避债务。违约的免责事由免责事由的概念免责事由也称免责条件，是指当事人对其违约行为免于承当违约责任的事由。合同法上的免责事由可分为两大类，即法定免责事由和约定免责事由。法定免责事由是指由法律直接规定、不需要当事人约定即可援用的免责事由，主要指不可抗力；约定免责事由是指当事人约定的免责条款。有人认为，抗辩权也可成为免责事由。其实，行使抗辩权并不构成违约，因而无责可免。不可抗力 1不可抗力的概念。根据我国法律的规定，所谓不可抗力，是指不能预见、不能防止并不能克制的客观情况。不可抗力的要件为：(1)不能预见，即当事人无 法知道事件是否发生、何时何地发生、发生的情况如何。对此应以一般人
7、的预见能力为标准加以判断；(2)不能防止，即无论当事人采取什么措施，或即使尽了最大努力，也不能防止或防止事件的发生；(3)不能克制，即以当事人自身的能力和条件无法战胜这种客观力量；(4)客观情况，即外在于当事人的行为的客观现象(包括第三人的行为)。2不可抗力的X围。不可抗力主要包括以下几种情形：(1)自然灾害，如台风、洪水、冰雹；(2)政府行为，如征收、征用；(3)社会异常事件，如罢工、骚乱。在不可抗力的适用上，有以下问题值得注意：(1)合同中是否约定不可抗力条款，不影响直接援用法律规定；(2)不可抗力条款是法定免责条款，约定不可抗力条款如小于法定X围，当事人仍可援用法律规定主X免责；如大于法
8、定X围，超出局部应视为另外成立了免责条款，依其约定；(3)不可抗力作为免责条款具有强制性。当事人不得约定将不可抗力排除在免责事由之外。3不可抗力的免责效力。因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，违约方可局部或全部免除责任。但有以下例外：(1)金钱债务的迟延责任不得因不可抗力而免除。(2)迟延履行期间发生的不可抗力不具有免责效力。免责条款免责条款是指当事人在合同中约定免除将来可能发生的违约责任的条款，其所规定的免责事由即约定免责事由。对此，合同法未作一般性规定(仅规定格式合同的免责条款)。值得注意的是：免责条款不能排除当事人的根本义务，也不能排除故意或重大过失的责任。2、缔约过失责任缔约
9、过失责任是指在合同订立过 程中，一方因违背其依据的诚实信用原如此所产生的义务，而致另一方的信赖利益的损失，并应承当损害赔偿责任。它是一种新型的责任制度，具有独特和鲜明的特 点：只能产生于缔约过程之中；是对依诚实信用原如此所负的先合同义务的违反；是造成他人信赖利益损失所负的损害赔偿责任；是一种弥补性的民事责任。缔约过失责任的起源开展早在罗马法时 期，人们就已经发现了缔约上的过失行为，并对其进展规制，以保护无辜的受害人。但是，罗马法只是对缔约上过失行为作了零星规定，并没有“缔约上过失的概 念，更没有关于缔约上过失责任的系统规定。随着社会的开展，缔约上过失行为逐渐增多，学者对缔约上过失问题的研究也逐
10、渐增多。缔约过失责任理论正式提出一般认为归功于德国法学家耶林,1861年耶林在其所主编的第4卷发表了一文，始对此项问题系统分析：“当事人因 自己过失致使契约不成立者，对信其契约为有效成立的相对人，应赔偿基于此项信赖而生的损害。 “由于缔约上过失责任所涉与者，并非违反契约有效成立后之给付义务问题，其所违反者，系以缔约当事人为缔结契约而接触磋商之际，因相互信赖所形成之特别结 合关系为根底之诚实、照顾、告知、解明、保护等附随义务或其他行为义务。我国关于缔约过失责任的立法起步较晚，虽然近十多年来它引起了广阔法学理论研究者的普遍关注，而且对此也有诸多的论述。但由于我国合同法颁布前，立法上对此没有明确规定
11、，在实践中适用缔约过失责任的法律依据不足，较少有实践经验可总结，因此，对缔约过失责任的探讨多是理论上的。新合同法的颁布，标志着我国缔约过失责任制度确实立。编辑本段内涵与法律特征所谓缔约过失责任，是指在合同订立过程中，一方当事人因违背其应依据诚实信用原如此所尽的义务，而导致另一方的信赖利益的损失，应承当的民事责任。依通说，缔约过失责任是指当事人在订立合同过程中，因过错违反依诚实信用原如此负有的先合同义务， 导致合同不成立，或者合同虽然成立，但不符合法定的生效条件而被确认无效、被变更或被撤销，给对方造成损失时所应承当的民事责任。所谓先合同义务，又称先 契约义务或缔约过程中的附随义务，是指自缔约当事
12、人因签订合同而相互接触磋商，至合同有效成立之前，双方当事人依诚实信用原如此负有协助、通知、告知、保 护、照管、某某、忠实等义务。 我国合同法第42条确立了缔约过失责任制度,该条规定：“当事人在订立合同过程中有如下情 形之一，给对方造成损失的,应当承当损害赔偿责任: (一)假借订立合同，恶意进展磋商； (二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况; (三)有其他违背诚实信用原如此的行为。 可见缔约过失责任实质上是诚实信用原如此在缔约过程中的表现。 缔约过失责任的法律特征主要有： 1 法定性。缔约过失责任是基于法律的规定而产生的一种民事责任。只有当事人的行为符合合同法第42条、第43条规
13、定的情形之一，并给对方造成经济损失的，才应依法承当缔约过失责任。 2相对性。缔约过失责任只能存在于缔约阶段也称先契约阶段，即合同订立的磋商阶段，而不能存在于其他阶段。同时，缔约过失责任也只能在缔约当事人之间产生。3补偿性。缔约过失责任的补偿性，是指缔约过失责任旨在弥补或补偿缔约过失行为所造成的财产损害后果。我国合同法第42条，将损害赔偿作为缔约过失责任的救济方式，就是缔约过失责任补偿性的法律表现。缔约过失责任补偿性是民法意义上平等、等价原如此的具体表现，也是市场交易关系在法律上的内在要求.赔偿X围固有利益赔偿X围固有利益是合同法和侵权法共同保护的对象，它与正在缔结的合同本身无关，它是相对独立的
14、。固有利益假如受到侵害，即使合同成立并得到履行也无法恢复，因而必须通过缔约过失责任来予以救济。固有利益的损害在缔约过失责任中主要是于缔约之际未尽保护义务而致相对方人身权、财产权的损害，应由加害人承当全额赔偿责任，不存在是否以履行利益为最高限额问题。固有利益赔偿X围主要指赔偿身体、健康、生命丧失等的损害或损失。根本内容一般应包括：医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费和必要的营养费等的赔偿。此外致残的还应包括残疾人生活补偿补助费、残疾用具费损失、被扶养人扶养来源丧失的损失等赔偿，致死的还应包括丧葬费的损失，死者生前扶养的人扶养来源丧失的损失等赔偿。有人提出固有利益是否包括精神利益
15、的问题,笔者认为固有利益不应包括精神利益，因为在缔约过失责任中，精神损害赔偿难以确定，法律亦无明文规定，且缔约过失责任的本质是对信赖利益的保护，倘假如缔约过失责任包括了精神损害赔偿，无疑过分扩大了适用X围，加重了过错方的责任，不利于交易的进展。故就固有利益损失中的人身损失而言，不应包括精神损害赔偿，而限于对身体健康造成的损害赔偿。信赖利益的赔偿X围信赖利益的损失包括直接损失和间接损失，而直接损失主要包括：1.缔约费用，如为了订约而赴实地考察所支付的合理费用；2.准备履约和实际履约所支付的费用，如运送标的物合同无效、被变更或被撤销所造成的实际损失；4.因身体受到伤害所支付的医疗费等合同费用；5.因支出缔约费用或准备履约和实际履行支出费用所失去的利息等。间接损失主要包括：1.因信赖合同有效成立而放弃的获利机会损失，亦即丧失与第三人签 订合同机会所蒙受的损失；2.利润损失，即无过错方在现有条件下从事正常经营活动所获得的利润损失；3.因身体受到伤害而减少的误工收入；4.其他可得利 益损失。并且笔者赞同对损失赔偿的X围作出更为具体的限制，即赔偿的上限不得超过缔约非过错方在订立合同时应当预见的因合同不成立或被撤销可能给对方造成 的损失，同时也不能超过合同成立与履行后所能获得的利益。由于我国合同法没有对缔约过失责任
