股权投资融资法律实务

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1、第一章股权投资融资法律服务概述.什么是股权投融资 股权投融资是以股权为工具进行投融资活动的行为。是与公司密切有关的。 公司并购一般有股权投融资和资产并购两种形式。2.股权投融资一般有哪些形式 涉及股权转让和增资扩股。股权转让是融资方但愿采用的方式,增资扩股是投资方但愿采用的方式。3.律师在公司股权投融资中发挥什么作用，涉及哪些重要工作融资方的公司怎么样是重点（）收集、分析、理解信息，协助客户做出决策; （2)提供有关的法律方案和风险防备方案，减少风险; ()进行有关操作，保证风险降到最低。4.律师从事公司股权投融资法律服务应作哪些知识和经验 知识方面:公司法和合同法; 经验方面:公司收购中各个

2、层面的法律问题中特殊的问题。第二章 股权投融资法律实务 一、一般流程 1投资方与目的公司或其股东进行洽谈，初步理解状况，进而达到投资意向,签订投资意向书。 2投资方在目的公司的协助下对目的公司的资产、债权、债务进行清理，进行资产评估,对目的公司的管理构架进行详尽调查,对职工状况进行造册记录。律师在这个阶段配合会计师、评估师共同完毕调查。 .投资双方及目的公司债权人代表构成小组,草拟并通过投资实行预案。 .债权人与被投资方达到债务重组合同,商定投资后的债务归还事宜。 5.投资双方正式谈判,协商签订投资合同。 6双方根据公司章程或公司法及有关配套法规的规定，提交各自的权力机构如股东会就投资事宜进行

3、审议表决。(波及到合同有效性）7.双方根据法律、法规的规定，将投资合同交有关部门批准或备案。(国内o涉外） .投资合同生效后，双方按照合同商定履行资产转移、经营管理权转移手续，除法律另有规定外应当依法办理涉及股东变更登记在内的工商、税务登记变更手续。将受让人姓名或者名称，根据商定及受让的出资额记载于目的公司的股东名册。自股东发生变动之日起日内向工商行政管理部门申请工商变更登记。 二、前期准备 投资预备阶段为投资方初步拟定目的公司起至实行投资前的准备期间。律师在投资预备阶段的法律事务有： .协助投资方收集目的公司的公开资料和公司资信状况、经营能力等信息，在此基本上进行信息整顿和分析，从公司经营的

4、市场风险方面考察有无重大障碍影响投资活动的进行。(要有跨界的经验,提出更有高度的建议) 2.综合研究公司法、证券法、税法及外商投资等法律法规,对投资的可行性进行法律论证，谋求立项的法律根据。 3就投资也许波及的具体行政程序进行调查,例如投资行为与否违背国内投资政策和法律,也许产生如何的法律后果，投资行为与否需要经本地政府批准或进行事先报告,地方政策对同类投资有无倾向性态度。(整体法律环境） 三、商业决策 律师提供法律意见,提出方案建议。(从法律角度选择投资方案) 四、投资意向 律师在投资双方达到投资意向阶段,应在信息收集和调查的基本上,向委托人提示投资的法律风险并提出风险防备措施，必要时出具法

5、律意见书，并为委托人起草或审查投资意向书。（介于正式与非正式法律文献之间,某些条件下其拟定的条款具有法律约束力,只有特别宽泛和不拟定的内容只作为意向，不具有法律约束力) .保障条款 (1)排她协商条款。（未经收购方批准，被收购方不得与第三方以任何方式再行协商发售或者发售目的公司的股权或者资产，否则,视为违约并承当违约责任。） （2)提供资料及信息条款。（目的公司向收购方提供其尚未向公众公开的资料信息;目的公司同步注意保密问题) （3)不公开条款。 (4)锁定条款。(在乎向书的有效期间内,收购方可以根据商定的价格购买目的公司的部分或者所有资产或者股权,进而排除目的公司回绝收购的也许） （5）费用

6、分摊条款。（无论收购与否成功,双方都可以商定费用的分担问题) 2.附加条款在投资过程中，为避免目的公司借投资之名套取投资方的商业秘密,作为投资方律师,应在乎向书中设定防备此类风险的附加条款： (1）终结条款。(如果收购双方在某一规定的期限内无法签订收购合同,则意向书丧失效力-保密条款、违约条款等仍旧有效) （)保密条款。（签订前、签订时商定) 保密条款合用的对象。(工作人员、律师会计师等中介机构人员，收购关联方、第三方,处在道德规定不得购买） 保密事项。投资活动中双方互相披露的多种资料的保密，一般商定所披露的信息和资料仅用于评估投资项目的可行性和投资对价,不得用于其她目的。 资料的返还或销毁。

7、 3.稳定性承诺(约束目的公司雇员、公司运作，目的公司管理层进行承诺) 4进度筹划 五、尽职调查 律师应就投资方拟投资的目的公司进行进一步调查,核算预备阶段获取的有关信息，以备投资方在信息充足的状况下作出投资决策。律师可以根据实际状况,在符合法律法规的状况下对于调查的具体内容作合适的增长和减少。 1.目的公司基本状况的调查;（目的公司及其子公司） (）经营范畴; （）设立或变更的有关文献； (3)公司章程； (4）股东名册及持股状况； （5）董事会和股东会的决策; （)法定代表人的身份证明； (7)规章制度； （8)与她人签订的合同; （9）收购标的与否有担保、诉讼保全等限制转让状况。2目的公

8、司有关附属性文献的调查; ()有关主管部门的批准文献;（2）目的公司及子公司土地及房屋产权或租赁文献; (3）与职工签订的劳动合同;（期权合同、鼓励筹划） (4)有关代理和许可证合同。 目的公司财产状况的调查;4.目的公司管理人员和职工状况的调查;（波及到目的公司的经营成本、公司将来赚钱状况、技术能力状况；注意特殊岗位的福利待遇状况、保险状况，如高危工种的保险状况) 5.目的公司经营状况的调查； 6.目的公司及其子公司知识产权状况的调查;（科技型或授权型公司的知识产权状况有关知识产权文献、正在研发的知识产权报告、正在申请的知识产权清单-核查归属,确认将来运营能力、无形资产状况） 7目的公司法律

9、纠纷状况的调查。 律师提供的尽职调查报告,应当披露也许的风险，向客户阐明尽职调查是在既有条件下进行的，不能穷尽所有风险，只能减少有关风险。 六、投资合同也许波及的问题1.溢价问题(股权价值超过目前的评估价值所支付的额外对价） 2.对赌条款 3退出机制 .关联交易问题 同业竞争问题 6.机器设备问题7房地产问题 8财务独立性问题.知识产权问题 0.外汇管理问题 11.信息披露问题 12环保问题 13.核心雇员问题(核心雇员的雇佣合同) 14.管理权和实际控制权问题(管理团队的稳定) 1.非目的资产问题 16.中小股东权益保护问题 7.反垄断问题 七、投资合同较为完整的投资合同涉及主合同和附件两部

10、分：1.投资合同的主合同,除标的、价款、支付、合同生效及修改等重要条款外，一般还应具有如下内容: 1. 阐明投资项目合法性的法律根据。 1.2投资的先决条件条款，一般是指：1） 投资行为已获得有关的审批手续,如当投资项目波及金融、建筑、房地产、医药、新闻、电讯、通讯等特殊行业时,投资项目需要报请有关行业主管部门批准。2) 投资各方当事人已获得投资项目所需的第三方必要的批准。3）至投资标的交接日止,投资各方因投资项目所做的声明及保证均应实际履行。 4)在所有先决条件具有后，才干履行股权转让和付款义务。 .投资各方的声明、保证与承诺条款。涉及： 1) 目的公司向投资方保证没有隐瞒影响投资事项的重大

11、问题。 2） 投资方向目的公司保证具有实行投资行为的资格和财务能力。3）目的公司如实履行投资义务的承诺以及其董事责任函。 1.投资标的资产评估。 1.拟定出资转让总价款。 1.拟定转让条件。 1.7拟定出资转让的数量（股比）及交割日。 18拟定拟转让出资的目前价值。 .设定付款方式与时间,必要时可以考虑在金融机构设立双方共管或第三方监管账户,并设定共管或监管程序和条件，以尽量地减少信用风险，以保障投资合同的顺利履行。 1.10拟定出资转让过程中产生的税费及其她费用的承当。111 限制竞争条款。1.2拟定违约责任和损害补偿条款。 1.13设定或有损害补偿条款。即投资方如因目的公司在投资完毕之前的

12、经营行为导致的税务、环保等纠纷受到损害,被投资方应承当相应的补偿责任。 1 设定不可抗力条款。.1设定有关合同终结、投资标的交付、投资行为完毕条件、保密、法律合用、争议解决等等其她条款。 2投资合同的附件。一般涉及: 2.1 目的公司的财务审计报告; 2.2 目的公司的资产评估报告； 23目的公司土地转让合同; . 政府批准转让的文献; 25 其她有关权利转让合同; 26 目的公司的固定资产与机器设备清单; 2.目的公司的流动资产清单; .8 目的公司的债权债务清单;2.9目的公司对外提供担保的清单; .10联合会议纪要；2.11 谈判记录。 2.12上述附件的内容,律师可以根据实际状况在符合

13、法律法规的状况下，选择增减。 投资合同的生效条款。律师应当提请委托人注意，如投资项目波及必须由国家有关部门批准的，应建议委托人商定投资合同自批准之日起生效。其她状况下，可根据委托人实际状况商定合同生效条件和时间。 八、资产重组(分立、合并、有关资产剥离） 九、履约阶段 （一）在履约阶段，律师工作重要涉及： 1为投资各方拟定“履约备忘录”,载明履约所需各项文献，并于文献齐备时进行验证以拟定与否可以开始履行合同。 .协助委托人举办验证会议。3按有关法律法规的规定办理报批手续。 4.协助办理投资波及的各项变更登记、重新登记、注销登记手续。 (二）律师协助投资方或目的公司起草或调取的,需要向有关政府主

14、管部门报送的文献材料涉及: 1股东变更申请书; 2.投资前各方的原合同、章程及其修改合同; 3.投资各方的批准证书和营业执照复印件； 4.目的公司董事会、股东会有关出资转让的决策; 5出资变更后的董事会成员名单； .投资各方签订的并经其她股东签字或以其她书面方式承认的出资转让合同; 7.审批机关规定报送的其她文献。 （三）投资履约阶段的事务 .投资款到账验收,出具报告书。2.投资标的的交付及股东名册的变更。 3.股东权利义务的移转。 4.新股东与公司其她股东应当签订新的合营(合伙）合同，修订原公司章程和议事规则，更换新董事。第三章 国有股权投融资法律实务一、国有产权转让四个阶段: （一）研究、批准阶段 1.制定转让方案；(国有产权应列明基本状况、转让行为的基本论证状况、有关职工安顿方案状况、债权债务方案状况、转让收益处置方案状况、转让收益公示的重要内容;波及到转让方或国有控股方不再控股的状况，应附带债权债务合同、职工代表大会审议的职工安顿方案的决策，转让方应对转让行为进行充足论证分析，必要时可以聘任专业的征询机构，提出征询和论证意见） 2.内部审议转让方案； 3.有关内容的审核、审批;(波及公共管理有关事项还须报请政府公共管理部门审批;导致国有控股方不再具有控股地位的,要经本