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1、2012年商法经济法知识产权讲义张海峡第一章公司法一、概述个人独资企业、合伙企业、公司是标准地企业法律分类.总结：国企和公司如何比较？（一）公司地概念和特征公司是依照法定地条件与程序设立地、以营利为目地地社团法人总结：1 一人公司和国独地 性不体现在投资主体间，体现在管理监督主体中.但是他俩都没有性2普伙有限公司股份公司上市公司公司作为独立法人，必然具备敲重要地三独属性：1独立地财产总结：A股东要转移出资所有权；B公司都有最低资本限额；合伙没有这些要求2并且能够以自己地独立地名义享有民事、商事权利总结：告公司，告法人名义：告个人合伙，告合伙人名义；告合伙企业，告（）名义3并独立承担民那、商班责
2、任总结：A股东资任有限，公司资任独立！表现在：a股东对公司（）不负贵；b股东对公司（）不负贵；B公司和股东是双重人格，股东是股东，公司是公司，谁也不管谁！因此，公司存在问题公司 ，股东（二）公司地分类1、以公司股东地贵任形式划分，公司町分为无限贵任公司（对应普通合伙企业）、两合公司（对应有限合伙企业）、股份两合公司（我国没有此类型）、有限责任公司、股份有限公司总结：有限公司和股份公司地区别：1注册资本拆分和不拆.股票是（）A注册资本=o股本是（）B增资即，减资则2出资凭证区别：出资证明书和股票.3股份是股份公司地专用概念，对应有限公司地（）：（）两类公司地通用概念.2、以公司之间地组织关系为标
3、准，可以分为本公司（总公司）和分公司、母公司与子公司.总分公司地划分，是内部关系地标准，分公司有公司之名，无公司之实：有独立地诉讼/缔约能力，但无 责任能力.母子公司地划分，是外部关系地标准，子公司是完全独立地.例如，甲公司地子公司是乙，乙地分公司是丙，那么丙地对外违约行为，谁來负资，答案：（） 母公司和子公司地关系：母是子地股东.子公司一般分为：全资和控股子公司！母公司全资设立地子公司是什么公司？（）最少出资多少？（）出资怎样到位，一次性还是分期？被全资收购地公司，要变更为（）若被收购公司是上市公司，怎么办？A母公司对外负债，其债权人可否执行它对子公司地出资？町执行什么？子公司对外负债，Jt
4、债权人町否执行母公司地财产呢？什么情形卜可以？二、公司法基本制度（一）公司合并、分立和变更1. 公司合并：（1）定义：公司合并可以釆取吸收合并或者新设合并一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收地公司 解散两个以上公司合并设立一个新地公司为新设合并，合并各方解散吸收合并：A+B=Ao B地人格消灭；A地人格存续：新设合并：A+B=Co A、E地人格都消灭.产生新地人格C：（2）合并地程序：公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单公司应当自 作岀合并决议之口起十日内通知债权人，并于三十口内在报纸上公告债权人自接到通知书之口起三十口内，未 接到通知书地自公告之口起四十五口内，
5、可以要求公司清偿债务或者提供相应地担保.公司介并时，介并各方地债权、债务，应当由介并后存续地公司或者新设地公司承继.总结：1合并影响债权人利益，所以债权人有权要求提前还债或者提供担保2债权人不在上述期限内主张权利，视为同意合并，由合并后公司承担.2公司分立：派生分立：A=A+B； B公司地人格派生出来，A地人格继续存续：新设分立：A=B+C。A公司地人格消灭，产生两个或者两个以上地新人格；公司分立其财产作相应地分割.公司分立，应当编制资产负债表及财产清单.公司应当自作出 分立决议之口起十口内通知债权人，并于三十口内在报纸上公告.公司分立前地债务由分立后地公 司承担连带责任.但是，公司在分立前与
6、债权人就债务清偿达成地书面协议另有约定地除外.总结：分立对债权人没有实质性影响.1分立后地公司对原來债务不负担连带责任，是以分立前（）就债务清偿达成地书面协议另有约定地除外.3公司减资地程序：公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单公司应当自作出减少注册 资本决议之口起十口内通知债权人，并于三十口内在报纸上公告债权人自接到通知书之口起三十口内，未接到 通知书地自公告之口起四十五口内，有权要求公司清偿债务或者提供相应地担保公司减资后地注册资本不得低于法定地最低限额.总结：1减资影响债权人利益，程序和合并相同2为什么没有规定公司增资地特别程序要求呢？（）债权人利益，只需要股东（人）会，
7、（ ）地表决权支持.（二）公司荒爭、高级管理人员地忠实义务和勤勉义务董爭、高级管理人员不得有卜列行为（不含监事）：（1）挪用公司资金：（2）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储：（3）违反公司章程地规定，未经股东会、股东大会或者茶爭会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司 财产为他人提供担保；（4）违反公司章程地规定或者未经股东会、股东人会同意，与本公司订立合同或若进行交易；（5）未经股东会或者股东大会同总，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司地商业机会，自营或者 为他人经营与所任职公司同类地业务；（6）接受他人与公司交易地佣金归为己有；（7）擅自披露公司秘密；策弔、高级管理人
8、员违反前款规定所得地收入应当归公司所有.总结：I为什么忠实勤勉义务没冇监那呢？因为监隶（）主体！2公司强调一个字（），合伙强调一个字（）.法律约束：公司不得直接或者通过子公司向莆專、监班、高级管理人员提供借款. 公司应当定期向股东披露童事、监事、高级管理人员从公司获得报酬地情况法定代表人：童事长、执行董事、经理.高管:（1）法定高管：经理、副经理、财务负贵人、上市公司笊爭会秘书（2）章定高管：章程规定地其他人员.（三）公司财务与会计1公司收益分配.（1）公司分配为年税后利润时，应为提取利润地10%列入公司法定公枳金公司法定公积金累计额为公司 注册资本地50%以上地，町以不再提取公司地法定公积金
9、不足以弥补以前年度亏损地，在依照前款规定提取法定公枳金之前，应当先用当年利润 弥补亏损总结：利润补亏纳税提法定公枳金-提任意公积金（选择性）分红（2）公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东人会决议，还可以从税后利润中提取任意公 枳金任意地含义：12（3）公司弥补亏损和提取公枳金后所余税后利润，有限责任公司依照股东实缴出资比例分配：股份有限公 司按照股东持有地股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配地除外.股东会、股东人会或者濛爭会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润地， 股东必须将违反规定分配地利润退还公司.股份有限公司以超过股票票面金额地发行
10、价格发行股份所得地溢价款以及国务院财政部门规定列入资 本公枳金地并他收入，应当列为公司资本公枳金（5）公积金三个用途：弥补亏损、扩人经营利转增投资：但是资本公积金不得用来弥补亏损.（四）股东诉讼制度：1代表诉讼制度（代位诉讼、派生诉讼），保护公司利益；（1）童爭、高级管理人员有本法第一百五十条规定地情形地（损害公司），有限贵任公司地股东、股份有 限公司连续一百八十口以上单独或者介计持有公司百分之一以上股份地股东，可以书面请求监爭会或者不设监 爭会地有限责任公司地监爭向人民法院提起诉讼；监爭有本法第一百五十条规定地情形地，前述股东町以书面 请求董事会或者不设輩事会地有限贵任公司地执行童事向人民法
11、院提起诉讼1原告：被告：2股东资格要求股份公司中长线持股地股东可以代位诉讼3商行为都是（）行为2）监事会、不设监爭会地有限贵任公司地监爭，或者卷爭会、执行童爭收到前款规定地股东书面请求后拒 绝提起诉讼，或者口收到请求之口起三十口内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受 到难以弥补地损書地，前款规定地股东有权为了公司地利益以自己地名义直接向人民法院提起诉讼1原告：被告：2必须用尽前豐程序，（）时，不必.他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失地，有限贵任公司地股东、股份有限公司连续一百八十口以卜单独或者合计持有公司百分之一以匕股份地股东，可以依照匕述规定向人民浓院提起诉讼 总结：1
12、原告：被告：2董高害公司，请求监那（会）告：监專害公司，请求莆那（会）告：彼拒、三十、急，原告是自己.3他人是（）：依照上述规定，如何理解？4代表诉讼必须穷尽前置程序，才能提起.5代表诉讼费用由股东个人承担，而代表诉讼地胜诉利益归公司.2股东直接诉讼：保护股东利益荒爭、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程地规定，损害股东利益地，股东町以向人民法院提 起诉讼.总结：原告：被告：3公司人格否认之诉：保护债权人利益.公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严歪损害公司债权人利益地，公司人格被否 认，相关股东应当与公司对债权人承担连带资任.总结：1原告：被告：2个案约束力；3严重侵
13、害时候才适用4相关股东才连带：不要伤及无辜：5连带就等于人格否认完毕：6人格否认制度是日本词汇，我国沿用英美称谓：揭开公司面纱.7债权人分为资本债权人和普通债权人.4其他股东诉讼制度（决议瑕疵之诉）：公司股东会或者股东大会、輩弔会地决议内容违反法律、行政法规地无效股东会或者股东人会、竜爭会地会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内 容违反公司章程地，股东可以自决议作出之口起六十口内，请求人民法院撤销总结：1内容违法违规（）；程序违法违规违章，内容违章（）；（因为程序违法，未必结果违法：内容违章，未必损害公司利益；）:（例如章卅席投资担保金额地限制）2除斥期间（）口，无效
14、之诉，无限制；撤销之诉，60Z内：3必须请求（）撤销4程序违法仅指（和），不含其它程序那项.股东依照前款规定提起诉讼地，人民法院口J以应公司地请求，要求股东提供相应担保.总结：（）才担保，防止股东滥用诉权，妨碍公司经营.有限责任公司（一）设立有限责任公司，应当具备下列条件：1股东资格和人数：除国有独资公司外，自然人和法人都可以为股东，有限贵任公司由五十 个以下股东出资设立.总结：人数上限，保证公司封闭性，人合性.股份公司设下限，保证公司地开放性，资合性.2. 股东出资要求：（DM低注册资本：村限贵任公司注册资本地皿低限额为人民币三万元法律、行政法规对有限贵任公司注册 资本地最低限额有较高规定地
15、，从其规定.总结：人民币3万足评估资本，不是必须出人民币；注册资本仅仅只足登记时地数字，但足，实际资本可以 和注册资本不一致.（2）出资形式：股东可以用货币出资，也町以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并町以依法 转让地非旅币财产作价出讲：但是，法律、行政法规规定不得作为出诳地财产除外不得出资地形式：劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权和设定担保地财产.总结:1,原因：无法转移所有权.2债权和股权、法人名称权能出资吗？A可以货币估价B并能依法转让地财产町以出资，因此股权和债权等可以了，同时法律法规可以列举排 除，例如姓名名誉信用劳务等全体股东地货币岀资金额不得低于有限贵任公司注册资本地百分2三十.总结：3万： ：10万： ；500万：（3）资本制：有限责任公司地注册资本为在公司登记机关登记地全体股东认缴地出资额公司全体股东地 首次出资额不得低于注册资本地百分之二十，也不得低于法定地注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成 立之
